法律职业资格卷一行政法与行政诉讼法(行政案件的裁判与执行)模拟试卷2含答案解析

法律职业资格卷一行政法与行政诉讼法(行政案件的裁判与执行)模拟试卷2

单项选择题

1.甲镇人民政府为了促进本镇经济发展下发了整顿本镇的企业、取缔非法经营企业的通知。之后,便下令关了乙开的印刷厂。请问下列哪种说法不正确?( )(C)

A. 甲镇人民政府下发通知的行为为抽象行政行为

B. 乙可以在对下令关掉乙印刷厂的行为申请行政复议时,一并对甲镇下发通知的行为提出审查请求

C. 乙可以对甲镇人民政府下发的通知直接提起行政诉讼

D. 乙可以对下令关闭乙印刷厂的行为提起行政诉讼

解析:考查行政诉讼的受案范围。甲镇人民政府下发通知针对不特定对象,可以反复适用,故为抽象行政行为。A的说法正确。根据《行政诉讼法》第53条的规定,对规章以下的规范性文件(部分抽象行政行为)不能直接提出行政诉讼,只有一并提出,故C的说法错误。而根据《行政复议法》的规定,当事人可以附带对抽象行政行为申请复议,B的说法正确。下令关闭乙的印刷厂的行为为具体行政行为,乙可以提起行政诉讼。D的说法正确。

2.人民法院对于下列哪种案件,根据当事人申请,可以书面裁定先予执行?( )(C)

A. 要求行政机关依法返还罚款,人民法院根据当事人申请,可以书面裁定先予执行

B. 要求行政机关依法返还罚款,人民法院可以依职权书面裁定先予执行

C. 要求行政机关依法发放抚恤金,人民法院根据当事人申请,可以书面裁定先予执行

D. 要求行政机关依法发放抚恤金,人民法院可以依职权书面裁定先予执行

解析:考查行政诉讼的裁定。《行政诉讼法》第57条规定,人民法院对起诉行政机关没有依法发给抚恤金、最低生活保障费和支付工伤、医疗社会保险金案件,权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的,可以根据原告的申请,裁定先予执行。当事人对先予执行裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。

3.下列关于行政诉讼执行管辖表述正确的是:( )(C)

A. 发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由一审人民法院执行

B. 发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书必须由中级人民法院执行

C. 发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书原则上由一审人民法院执行,情况特殊的,二审人民法院可决定由其执行

D. 发生法律效力的行政判决书、行政裁决书、行政赔偿判决书和行政赔偿调解书原则上由中级人民法院执行,情况特殊的,高级人民法院可决定由其执行

解析:考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。参见《行诉解释》第154条。

4.下列哪项不属于行政机关向人民法院申请执行其具体行政行为的条件?( )(A)

A. 具体行政行为依法应当由行政机关自行执行,但是行政机关执行不力的

B. 具体行政行为已经生效并具有可执行内容

C. 被申请人是该具体行政行为所确定的义务人

D. 被申请人在具体行政行为确定的期限内或者行政机关另行指定的期限内未履行义务

解析:考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。参见《行诉解释》第155条。

5.甲在商场买了一个日产日立牌电动剃须刀,认为质量有明显缺陷,向市市场监督管理局举报。市市场监督管理局经查认定该把剃须刀确系假冒产品,查封了商场尚未出售的10箱该商品,对该商场作出罚款2000元的处罚决定。该商场不服,向区人民法院起诉。在诉讼过程中,被告市场监督管理局仅提供顾客甲购买的剃须刀的质量鉴定结论,并未提供对查封的物品依法抽样鉴定的结论。一审认为其证据不足,判决撤销处罚决定。要求其重新处理。被告市场监督管理局不服,提起上诉,并在二审期间对查封的剃须刀作出质量鉴定,结果证明该批商品是假冒商品,二审法院该如何判决?( )(C)

A. 证据充分,判决维持市场监督管理局的处罚决定

B. 认为处罚过重,判决变更市场监督管理局的处罚决定

C. 驳回上诉,维持原判

D. 证据不足,判决撤销市场监督管理局的具体行政行为

解析:考查行政诉讼的判决。根据《行诉解释》第34条、《行政诉讼法》第34条第2款的规定,被告不提供或者无正当理由逾期提供证据,视为没有相应证据。但是,被诉行政行为涉及第三人合法权益,第三人提供证据的除外。本案被告市场监督管理局一审过程中没有在法定期限内提交作出具体行政行为的证据,二审法院不能因被告在二审过程中提交的证据而撤销或变更一审裁判。因此,BD项错误。被诉行为违法,只能驳回上诉,维持原判。

6.王某因违反《治安管理处罚法》被公安局处以5天行政拘留,王某不服。经复议后,向人民法院提起诉讼,一审法院判决维持该行政处罚。王某上诉,并提出行政赔偿请求,后二审法院经审理认为对王某的行政拘留是违法的。二审法院该作何判决?( )(A)

A. 撤销一审判决,撤销拘留决定,并就赔偿问题进行调解,调解不成,告知其就赔偿问题另行起诉

B. 撤销一审判决,并确认拘留违法,告知赔偿另行起诉

C. 撤销一审判决,并确认拘留违法,就赔偿问题调解不成,将全案发回重审

D. 撤销一审判决,并撤销拘留决定,并就赔偿问题进行调解

解析:考查行政诉讼的判决。根据《行政诉讼法》第89条的规定,应撤销一审判决。根据《行诉解释》第109条第6款的规定,王某在二审期间提出行政赔偿请求,二审法院可以就赔偿问题进行调解,调解不成的,应告知其就赔偿另行起诉。

7.因作出的具体行政行为证据不足,法院责令被告重新作出具体行政行为,被告以同一事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为的,法院应如何处理?( )(A)

A. 判决撤销并对行政机关采取相应的强制措施促使其履行法院的生效判决

B. 确认被告重新作出的具体行政行为违法

C. 确认被告重新作出的具体行政行为无效

D. 判决被告履行法定职责,因其行为属于不履行法定职责

解析:考查行政诉讼的判决。参见《行诉解释》第90条第3款。

8.李某多次通过各种手段窃电,市电管局发现后,给予其拘留5日的处罚,李某不服,向人民法院提出行政诉讼。人民法院应作出何种判决?( )(C)

A. 维持判决

B. 变更判决

C. 撤销判决

D. 驳回诉讼请求

解析:考查行政诉讼的判决。限制公民人身自由的行政处罚属于公安机关,市电管局的拘留处罚显属超越职权,故应予撤销。

9.为了城市建设需要。某县人民政府成立隶属于其办公室的某公司,并决定由该公司将某地区的旧房拆除新建市场。郭某因与某公司达不成协议而拒不搬迁,某县人民政府对其住房强制拆迁。郭某对强制拆迁行为不服,向县人民法院提出行政诉讼。县人民法院受理后认定此纠纷为民事纠纷,驳回了郭某的起诉,郭某不服,提出上诉。下列有关中级人民法院处理此上诉的说法中正确的是:( )(B)

A. 维持原判,驳回上诉

B. 裁定撤销原裁定,指令县人民法院立案受理

C. 裁定撤销原裁定,发回县人民法院重审

D. 裁定撤销原裁定,指令县人民法院继续审理

解析:考查行政诉讼的判决、裁定。参见《行诉解释》第123条。

10.甲对某行政机关采取的行政强制措施不服,向法院起诉。法院审理后认为,该强制措施明显不当。法院可以采用下列哪一判决形式:( )(C)

A. 维持判决

B. 驳回原告诉讼请求判决

C. 撤销判决

D. 变更判决

解析:考查行政诉讼的判决。参见《行政诉讼法》第70条。

多项选择题

11.某市禁止养狗,但市民甲的邻居乙不顾禁令养了一只狗,狗经常咬伤路人。甲对此提心吊胆,于是请求公安局处理此事,但公安局置之不理。甲对公安局的不作为提起诉讼,人民法院作出不予受理的决定。甲依法上诉,二审法院撤销一审不予受理的决定,并发回重审。在重审过程中,由于审判员丙是乙的弟弟,甲提出回避的请求,人民法院同意了甲的请求,并依法责令公安局处理此事。那么,下列哪些说法是正确的?( )(A,B,D)

A. 人民法院作出不予受理的决定是错误的

B. 二审法院应作出撤销一审不予受理的裁定

C. 一审法院对甲提出的回避的请求应作出裁定

D. 人民法院责令公安局处理此事应采用判决的方式

解析:此题考查的是判决、决定、裁定的区别。在诉讼中,判决是针对实体问题的,而裁定是就诉讼过程中的程序问题而作出,决定是人民法院对诉讼中发生的某些特殊事项所作的司法意思表示。题中对申请回避的请求应作出决定,所以C项错误。

12.在一起行政纠纷二审案中,上诉人向人民法院申请撤诉,但未获准许。虽然人民法院已经对上诉人进行了依法传唤,但上诉人拒不到庭且没有提出正当理由。下列说法中不正确的是:( )(A,B,C,D)

A. 二审人民法院应缺席判决

B. 二审人民法院应按撤诉处理

C. 二审人民法院不可以按撤诉处理

D. 二审人民法院应拘传上诉人到庭

解析:考查撤诉、缺席判决。参见《行诉解释》第79条第1款。

13.下列哪些案件人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求?( )(A,B)

A. 甲认为市市场监督管理局不履行向其颁发许可证的法定职责,人民法院审理后认为其起诉理由不成立

B. 行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的

C. 被诉行政机关具体行政行为违法,但无可撤销内容

D. 甲的货物被抢时,曾向公安机关请求援助,但公安局未理会,致使甲的货物被抢

解析:考查行政诉讼的判决。参见《行政诉讼法》第69条。AB项符合相关情形。而CD项属于第73条第2款规定的应作出确认被诉具体行政行为违法或在确认违法后判决赔偿的情形。

14.行政诉讼过程中,对被诉具体行政行为进行先予执行的条件有:( )(A,B,C)

A. 申请人是被告或具体行政行为确定的权利人

B. 被诉具体行政行为必须由行政机关申请人民法院强制执行,而无权自行强制执行

C. 不及时执行可能给国家利益、公共利益或他人合法利益造成不可弥补的损失

D. 申请人必须提供相应的担保

解析:考查行政诉讼先予执行。先予执行包括:

(1)对判决的先予执行即为解决当事人一方生活或者生产的紧迫需要,根据其申请,裁定另一方当事人给付申请人一定的钱物,或者实施或停止某种行为的制度。

(2)对被诉具体行政行为的先予执行即诉讼过程中,为避免可能给国家利益、公共利益或者他人合法权益造成不可弥补的损失,根据被告或者相关权利人的申请,对被诉具体行政行为先予执行。所以,人民法院对被诉具体行政行为的先予执行必须以有申请为前提。申请的主体不仅包括被告,也包括被诉具体行政行为确定的权利人,后者申请强制执行的,应当提供相应的财产担保。D项错在只有权利人中请先予执行提供担保,被告申请先予执行,不须提供担保。

15.罗某从某部队复员将关系转到某县后,到该县民政局要求领取伤残保健金时却遭到拒绝,罗某向法院提起行政诉讼。下列说法中正确的是:( )(A,C,D)

A. 此案为一起诉县民政局不履行法定职责案

B. 法院可以依职权要求县民政局先行支付罗某的伤残保健金

C. 罗某应当对其曾向民政局提出请求这一事实提供证据

D. 此案可适用驳回诉讼请求判决

解析:考查行政诉讼的判决、先予执行。罗某要求发放伤残保健金是要求民政部门履行法定职责,提出申请是民政部门履行职责的前提,罗某应举证。对要求履行法定职责的案件,可以作出履行判决,也可以作出驳回诉讼请求的判决,依案情而定。故ACD的说法正确。而对没有依法发给抚恤金、最低生活保障费和支付工伤、医疗社会保险金案件,权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活的,可以根据原告的申请,由法院裁定先予执行。故B的说法错误。

16.被诉行政行为有下列情形之一的,法院判决确认违法,但不撤销行政行为:( )(A,C)

A. 行政行为依法应当撤销,但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的

B. 行政行为涉及对款额的确定、认定确有错误的

C. 行政行为程序轻微违法,但对原告权利不产生实际影响的

D. 被告不依法履行、未按照约定履行或者违法变更的政府特许经营协议的

解析:选项AC符合《行政诉讼法》第74条第1款的规定,选项B应当采用变更判决,选项D应判决被告承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等责任。

不定项选择题

某区法院判决撤销某区公安局的处罚决定,返还当事人甲2000元罚款,要求在判决生效后15日内执行。后当事人均未上诉,区公安分局也未返还罚款。

17.甲申请执行,该向谁申请?( )(A)

A. 某区法院

B. 某市中级人民法院

C. 区公安局的上级主管部门

D. 该有关部门的主管部门

解析:考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。根据《行政诉讼法》第96条规定,行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,应由第一审人民法院执行。

18.对区公安分局不履行法院判决,法院可以采取的执行措施有:( )(A,B,C,D)

A. 按日对区公安分局处以50~100元罚款

B. 通知银行从区公安分局处账户内划拨

C. 将区公安局拒绝履行的情况予以公告

D. 拒不履行判决、裁定、调解书,社会影响恶劣的,可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留

解析:考查行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行。参见《行政诉讼法》第96条。

罗某从外地采购一批玉米存放在一粮食仓库销售。甲市乙区市场监督管理局接到这批玉米已发生霉变举报后,即派员前往现场检查核实。该局人员对这批玉米全部进行查封,并从这批玉米中抽出四袋样品送检,制作了现场笔录。罗某对此不服,向法院提起行政诉讼。据此,回答下列问题。

19.有关乙区市场监督管理局的查封行为,下列说法正确的有:( )(A,B,C)

A. 此行为为行政强制措施

B. 查封应有期限限制

C. 查封行为带有证据保全性质

D. 乙区市场监督管理局在查封之后应在15日内作出相应的处罚决定

解析:考查行政强制措施。市场监督管理局采取的封存措施是为了查明情况和进行证据保全,而非强制执行。故是行政强制措施,这类措施应有期限限制。故ABC的说法正确。封存之后是否采取措施及是否处罚,取决于送检结果和对事实的认定。故D的说法不正确。

20.如乙区市场监督管理局将查封的物品交给某公司保管,后造成物品损毁。下列说法正确的有:( )(C)

A. 乙区市场监督管理局不得将物品交给第三人保管,故违法

B. 对保管发生的保管费,应由罗某承担

C. 对造成的损失,乙区市场监督管理局应先行赔付

D. 对造成的损失,罗某应直接要求某公司赔偿

解析:考查行政强制措施程序。参见《行政强制法》第26条。

21.乙区市场监督管理局在查封罗某的物品时应制作查封决定书和清单。下列说法正确的有:( )(B,C,D)

A. 查封决定书应当当场制作,3日送达罗某

B. 查封清单应当当场制作,当场交付罗某

C. 乙区市场监督管理局印章是查封决定书的内容之一

D. 查封清单一式二份,由罗某和乙区市场监督管理局分别保存

解析:考查行政强制措施程序。

22.乙区市场监督管理局向法院提交了现场笔录。下列有关此现场笔录说法正确的有:( )(A,B,D,)

A. 现场笔录应有两名以上执法人员签名

B. 现场笔录应当有当事人的签名

C. 现场笔录应加盖该局的公章

D. 现场笔录应有检查的时间、地点和事件

解析:考查提供证据的要求。现场笔录应当符合法定要求。C明显不属于现场笔录的要求,应排除。而行政机关检查现场应有两名以上执法人员进行,故现场笔录应有两名以上执法人员签名。故A的说法正确。

23.乙区市场监督管理局向法院提交了有关部门对抽样玉米的鉴定意见。下列说法正确的有:( )(A,B,C,D)

A. 该鉴定意见中应当载明鉴定所使用的科学技术手段

B. 该鉴定意见应当有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章

C. 若罗某要求鉴定人出庭接受询问,除有正当事由外。鉴定人应当出庭

D. 若鉴定意见不明确,法院应对此鉴定意见不予采纳

解析:考查提供证据的要求和证据的对质辨认和核实。根据《行政诉讼证据规定》第14条、第47条、第62条的规定,四个选项的说法均正确。

24.假定在诉讼过程中,某区市场监督管理局又根据《产品质量法》的有关规定对罗某作出了行政处罚决定。下列说法正确的有:( )(C,D)

A. 市场监督管理局作出行政处罚决定违反法律规定

B. 此处罚决定只能在第一审中作出

C. 若罗某就此处罚决定向受诉人民法院起诉,受诉人民法院可以另案处理

D. 罗某可以就此处罚决定先申请行政复议

解析:考查行政诉讼程序。本案中被诉具体行政行为为封存行为,被告作出行政处罚为新的具体行政行为,不是对原行政行为的改变,故不受审级限制。即使改变被诉具体行政行为,根据《行政诉讼撤诉规定》,也不受审级限制。故AB的说法错误。根据《行诉解释》第73条第3项的规定,C的说法正确。同时,处罚为新的具体行政行为,罗某有权先申请行政复议。故D的说法正确。

25.假定第一审人民法院认定该查封行为违法,罗某遂在第二审中提出了行政赔偿请求。下列说法不正确的有:( )(A,B,D,)

A. 第二审法院应当不受理罗某的请求

B. 第二审法院应当告知罗某另行起诉

C. 第二审法院可以根据需要对赔偿问题进行调解

D. 第二审法院应将案件发回重审

解析:考查行政诉讼程序。根据《行诉解释》第109条第6款的规定,C的说法正确。

不定项选择题(含2小题)

不定项选择题(含3小题)

不定项选择题(含4小题)

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