法律职业资格卷一(行政法与行政诉讼法)模拟试卷19含答案解析

法律职业资格卷一(行政法与行政诉讼法)模拟试卷19

单项选择题

1.下列有关行政法上的“行政”的说法哪一项是正确的?( )(C)

A. 行政法意义上的行政包括公共行政和私人行政

B. 主要是负担行政

C. 秩序行政与给付行政是以公民自由权为中心划分的

D. 指国家行政

解析:考查行政法的基本概念。行政法意义上的行政是指公共行政,不包括私人行政。选项A的说法错误。行政法上的行政既包括负担行政,也包括授益行政。B错误。秩序行政和给付行政是以公民自由权为中心划分的,选项C的说法正确。在现代社会中,出现了公共行政多元化现象,除国家行政外还包括其他。故选项D的说法错误。

2.下列有关行政法的说法哪一项是错误的?( )(B)

A. 行政法的调整对象是行政关系

B. 行政法主要是实体法

C. 行政法调整方式与行政政策调整方式有明显区别

D. 所规范的行政职权职责具有统一性

解析:考查行政法的基本概念。行政法实体法与程序法融为一体,故B错。

3.下列有关行政法的基本原则的说法哪一项是错误的?( )(A)

A. 行政机关作出决定时不得考虑不相关因素,这是诚实守信原则的要求之一

B. 没有立法性规定的授权,行政机关不得作出影响公民、组织权利义务的决定

C. 合理行政原则属于行政法治的范畴

D. 行政效能原则是权责统一原则的要求之一

解析:考查行政法的基本原则。行政机关作出决定时不得考虑不相关因素,是合理原则的要求之一。故选项A的说法错误。其他选项均为正确说法,故答案为A。

4.下列哪一行为不是具体行政行为?( )(B)

A. 某公安局对殴打他人的张某作出拘留10日的处罚

B. 市场监督管理局向拟办理工商登记的李某提供建议

C. 林业和草原局责令砍伐林木的田某补种树木50棵

D. 某卫生健康委员会对患有传染病的黄某强制隔离

解析:考查具体行政行为的定义和构成。选项ACD中的行为,分别是行政处罚、科以义务的处理决定和行政强制措施,均符合具体行政行为的条件。选项B为行政指导,行政指导不是具体行政行为。

5.下列有关无效具体行政行为的说法哪一项是正确的?( )(D)

A. 无效行政行为的表现形式是确定的

B. 任何机关可以在任何时间宣布无效具体行政行为无效

C. 无效具体行政行为与可撤销的具体行政行为的法律缺陷程度差异不大

D. 对无效具体行政行为,当事人不受它约束

解析:考查具体行政行为的无效。无效具体行政行为可以表现为许多具体情形。不能作一次性穷尽列举;有权国家机关可在任何时候宣布该具体行政行为无效;具体行政行为有严重和明显的法律缺陷,方构成无效。

6.根据《国家赔偿法》的规定,下列哪一项属于国家不予赔偿的情形?( )(C)

A. 某地政府为挽救当地一濒临倒闭的国有企业,强令另一企业与该国企订立订购合同。该企业不服,政府将其银行账户冻结

B. 税务局工作人员钱某与个体户赵某素有嫌隙,以赵某偷税为名借税务局名义没收其价值5000元的财物

C. 市场监督管理局张某骑自行车上班途中与人相撞。发生争执后将人打伤

D. 狱警梁某的朋友被犯人陆某打伤,梁某指使同监犯人将陆某打伤

解析:考查国家赔偿的构成要件。因C项中张某的行为为非职务行为,不符合国家赔偿的构成要件。

7.某县公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴,即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙,便对赵某出言不逊。赵某大怒,拔枪将马某击伤。下列关于赔偿的说法哪一项是正确的?( )(A)

A. 应由赵某赔偿,因其行为属于与行使职权无关的个人行为

B. 应由赵某赔偿,因其是刑事警察,无治安管理职权。且是在下班时间作出

C. 应由国家赔偿,因赵某的行为是在执行职务

D. 应由公安局赔偿,因赵某的行为属于违法使用武器、警械造成公民身体伤害的情形

解析:考查国家赔偿的构成要件。本题的关键要区分职务行为与个人行为。赵某因个人恩怨动怒用枪,其行为的性质为个人行为。

8.某县公安局以涉嫌盗窃将何某刑事拘留,3个月后决定撤销案件并将何某释放。何某向某县公安局提出国家赔偿请求。下列哪一项说法是正确的?( )(A)

A. 何某自其知道或者应当知道县公安局拘留侵犯其人身权之日起2年内提出赔偿请求,但被拘留3个月的期间不计算在内

B. 按照国家上年度职工日平均工资标准给予何某45日的赔偿

C. 因对何某不属于错误拘留,不应给予赔偿,但可以酌情给予补偿

D. 如县公安局决定赔偿的,应当制作赔偿决定书,并自作出决定之日起15日内送达何某

解析:考查国家赔偿的程序、计算标准。《国家赔偿法》第23条、第33条、第39条。

9.下列有关刑事赔偿的说法哪一项是正确的?( )(D)

A. 刑事赔偿实行无罪羁押赔偿制度

B. 赔偿义务机关在作出赔偿决定时可以就一些赔偿问题与请求人进行协商,但赔偿项目不在协商之列

C. 赔偿请求人对复议决定不服,可以申请赔偿义务机关所在地的中级人民法院赔偿委员会作出赔偿决定

D. 法院赔偿委员会处理赔偿请求时,遇有请求人与赔偿义务机关对损害事实及因果关系有争议时,可以进行质证

解析:考查国家赔偿的构成要件、司法赔偿程序。《国家赔偿法》第21条、第23条第1款、第25条第2款、第27条。

多项选择题

10.下列哪些选项不属于比例原则要求?( )(B,C,D)

A. 行政机关采取的措施应当符合法律目的

B. 行政机关采取的措施应当遵守法定时限

C. 行政机关采取的措施应当保障公民知情权

D. 行政机关采取措施应当尊重公民、组织的意见

解析:考查行政法的基本原则。比例原则包括行政机关采取的措施应当合目的、必要、适当,能采用多种方式实现行政目的时,应采用对当事人损害最小的方式。故A属于其要求。B属于高效便民的要求,CD属于程序正当的要求。

11.下列选项中,哪些属于行政行为的内容?( )(A,B,C,D)

A. 剥夺权益

B. 确认法律事实

C. 科以义务

D. 免除义务

解析:考查具体行政行为的定义和构成。行政行为的内容是指一个行政行为对相对方在权利、义务上产生的具体影响,亦即对相对方的权利、义务作出某种具体处理和决定。行政行为的内容具有复杂性和多样性,难以逐项列举说明。根据各类行政行为对相对方的权利、义务产生的影响及其引起的法律效果的不同,将行政行为的内容概括为:赋予权益或科以义务、剥夺权益或免除义务、变更法律地位、确认法律事实与法律地位。

12.下列哪些选项是具体行政行为的成立要件?( )(A,B,D)

A. 行为主体必须是行政主体

B. 行为内容是行使行政权力进行管理

C. 行为必须采用书面形式

D. 行政行为已经作出并为行政相对人所知晓

解析:考查具体行政行为的成立。行政行为的成立要件是指行政行为具备哪些要件,才能对外发生法律效力。ABD三项为行政行为成立所必须具备的条件。行政行为大部分采用书面形式,也有不采用书面形式的行为,故C项并不是具体行政行为成立的必需要件。

13.下列关于具体行政行为确定力的理解哪些是正确的?( )(A,B)

A. 相对人不得擅自改变具体行政行为

B. 行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为

C. 相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务

D. 具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行

解析:考查具体行政行为的效力。行政行为的确定力是指行政行为一经作出并发生法律效力,非经法定程序,行政机关和相对人不得任意改变或者撤销。

14.行政机关在行政合同中享有的优益权包括:( )(A,B,C)

A. 监督合同履行权和制裁权

B. 指挥权

C. 单方变更权

D. 无须征得相对人同意单方缔结合同的权力

解析:考查行政合同的概念。行政机关的优益权主要包括合同履行中行政主体享有的监督权、指挥权、单方变更权和解除权。只有在合同订立后出现了由于公共利益的需要或者法律政策的重大调整,必须变更或解除行政合同时,行政主体才能行使单方变更权、解除权。因此给相对人的合法权益造成损害的,要予以补偿。行政合同区别于其他具体行政行为之处就在于其双方性,尤其是订立时,必须有相对人的自愿。所以D项错误。

15.在行政合同的履行过程中应遵循哪些原则?( )(A,B,C,D)

A. 诚实信用原则

B. 实际履行原则

C. 全面、适当履行原则

D. 本人履行原则

解析:考查行政合同的履行。根据行政合同的一般原理解答本题。

16.行政合同中相对人享有的权利有:( )(A,B,C,D)

A. 取得报酬和优惠

B. 不可预见的困难补偿请求权

C. 损失补偿请求权

D. 损害赔偿请求权

解析:考查行政合同的订立和效力。虽然在行政合同中行政机关有行政优益权,但相对人的权益也不得损害。所以相对人也有其权利,主要包括本题的四个选项中的权利。

17.2008年2月3日张某因涉嫌盗窃被县公安局刑事拘留,后经县检察院批准逮捕。2009年3月1日市中级人民法院二审判决有期徒刑3年,交付执行。2011年2月2日张某被释放。2011年3月23日,某市中级人民法院改判张某无罪。张某申请国家赔偿。下列哪些说法是正确的?( )(A,D)

A. 市中级人民法院为赔偿义务机关

B. 对张某的赔偿,属于2010年12月1日前应予赔偿的部分适用修正前的《国家赔偿法》,属于在此之后的应予赔偿的部分适用修正后的《国家赔偿法》

C. 如张某对赔偿数额不满,可以向市中级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定

D. 如张某认为造成其严重精神损害,可以要求支付精神损害抚慰金

解析:考查司法赔偿的赔偿义务机关、国家赔偿法的适用、司法赔偿程序和赔偿的计算标准。参见《国家赔偿法》第21条、第24条、第35条。最高人民法院《关于适用(中华人民共和国国家赔偿法)若干问题的解释(一)》第1条。

18.下列哪些情形国家应当承担赔偿责任?( )(B,C,D)

A. 某部队在一次军事演习中,将附近渔港的渔船炸毁

B. 某区人民法院在执行一行政处理决定时,误将被执行人蔡某邻居王某家的偏房拆除

C. 某区公安局警察在办理刑事案件中唆使他人殴打犯罪嫌疑人冯某使其致残

D. 一名穿制服的警察见有歹徒抢劫,以自己下班为由没有制止

解析:考查国家赔偿的概念和特征、构成要件。参见《国家赔偿法》第2条、第17条、第38条。应当注意的是,在场的警察尤其是穿制服的警察对盗窃、抢劫等是非明显、性质严重的案件的受害人负有特定的保护义务,而不论其具体时间和地点。

19.某网吧因违法被查封而停业50天。其问,网吧门被撬开,屋内电脑被盗走50台。现网吧老板要求国家赔偿,则国家应:( )(B,C)

A. 赔偿其电脑被盗的损失

B. 赔偿其员工的基本工资

C. 赔偿其正常的经营性开支

D. 赔偿其正常的营业利润损失

解析:考查国家赔偿的计算标准。参见《国家赔偿法》第36条第2项。应当注意的是,在行政机关采取强制措施期间,受害人财物被盗的,国家一般不承担赔偿责任,因为不具有直接的因果关系。但国家没有采取任何保护措施的除外。所以本题答案为BC项。

20.根据《国家赔偿法》的有关规定,下列哪些说法是正确的?( )(A,D)

A. 国家赔偿请求人获得的赔偿金不需要纳税

B. 国家赔偿的诉讼时效为2年,自侵权行为被依法确认违法之日起计算

C. 行政赔偿请求人向人民法院提起行政赔偿诉讼应当预交案件受理费

D. 国家赔偿以金钱赔偿为主

解析:考查国家赔偿的方式、程序。B项的说法有两点值得注意:首先,在于并非所有国家赔偿均可以提起诉讼,本题旨在通过混淆国家赔偿请求时效与诉讼时效来考查相关知识点;其次,新《国家赔偿法》对国家赔偿的请求时效起算点有所改变,从当事人自其知道或者应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算,但被羁押等限制人身自由期间不计算在内。

21.某市交警大队违法扣押了某公司一加长汽车,在扣押期间该车发动机和车厢受到损坏。如要进行国家赔偿,可采取下列哪些方式?( )(B,D)

A. 支付赔偿金

B. 恢复原状

C. 消除影响

D. 返还财产

解析:考查国家赔偿的方式。参见《国家赔偿法》第32条、第36条第3项。

不定项选择题

22.下列选项中可以作为评价行政活动合法性准则的有:( )(A)

A. 行政法规

B. 行政机关的惯例

C. 学者的理论学说

D. 法院的判决

解析:考查行政法的法律渊源。我国行政法法律渊源实行成文法制度,行政机关的惯例、法院的司法判例以及学者的理论学说尚不能成为评价行政活动合法性的准则。

23.某市政府在招商活动中与某公司确定开发南山别墅山庄项目,并与该公司签订土地使用权出让合同。该公司缴纳了全部土地出让金后获得土地使用权山庄如期建设并完工60%。后在省政府批准的城市规划中,山庄所在地要规划一个城市主题公园,故市政府收回该公司的土地使用权。公司对收回决定不服,申请复议。下列说法正确的是:( )(B,C)

A. 因收回决定是市政府根据省政府的批准决定作出的,被申请人应为省政府

B. 该公司可用来维护自己合法权益的原则是信赖保护原则

C. 公司可以委托2名代理人参加行政复议

D. 应由专职复议人员审理此案

解析:考查行政法的基本原则和行政复议参加人。收回决定本身并未经省政府批准,不符合《行政复议法实施条例》第13条规定,A的说法错误。D的说法无法律依据。本案中,公司依法取得土地使用权,市政府因省政府城市规划建造城市公园撤销其批准,公司可以使用信赖保护原则维护自己的权益。B的说法正确。C的说法符合《行政复议法实施条例》第10条规定。

24.某公司的保安员张某因擅离职守造成公司财物被盗,受到公司扣除年度奖金的处罚。张某心怀不满,一晚趁值夜班之机,将公司的生产用电变压器破坏。公司发觉后向公安局报案,公安局作出对张某拘留15日、罚款100元的处罚决定,并就张某赔偿公司的损失对双方进行调解。张某可以对下列哪些行为提起行政诉讼?( )(B,C)

A. 公司扣除张某奖金的处罚决定

B. 公安局对张某拘留15日的处罚

C. 公安局对张某罚款100元的决定

D. 公安局对赔偿公司损失进行的调解

解析:考查行政法的基本概念、行政诉讼受案范围。A项,张某所在公司对张某的处理,是普通组织的自我管理,不是行政行为。D项,公安局对赔偿问题进行的调解属于行政调解,根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国行政诉讼法)的解释》(以下简称《行诉解释》)第1条规定,不属于行政诉讼受案范围。

25.甲与乙就承包的责任田的边界问题产生争执,甲将乙种植于争议地段的玉米抢摘走。两人所在地的乡人民政府就甲、乙之间的争议作出裁决,认为争议地段的承包权归乙,甲须于10日以内将所抢玉米返还。甲对乡政府这一裁决不服,欲通过诉讼的方式解决与乙的争议。甲能否就与乙的争议提起民事诉讼?原因何在?( )(B)

A. 可以。因民事诉讼是解决平等民事主体之间民事争议的

B. 不可以。本案中甲应遵循先行政后民事的原则,先提起行政诉讼

C. 可以。因为《民事诉讼法》没有类似于《行政诉讼法》中“受案范围”的限制,几乎所有的民事争议均可以通过民事诉讼解决

D. 不可以。乡政府的裁决行为一经送达甲和乙,即发生了法律效力,甲只能承担该裁决行为的法律后果,不得再有异议

解析:考查行政争议。本案民事争议的解决必须以政府对土地边界的确权是否合法这一行政争议的解决为前提问题,所以选B项。

26.下列行政诉讼原则中,为行政诉讼所特有的、能充分反映行政诉讼的精神和价值取向的是:( )(B,D)

A. 人民法院依法独立行使审判权原则

B. 被告承担主要举证责任

C. 当事人的诉讼地位平等原则

D. 对行政行为进行合法性审查原则

解析:本题考查的是行政诉讼的基本原则。对行政行为进行合法性审查的原则和被告对被诉行政行为合法性承担举证责任。

不定项选择题(含2小题)

不定项选择题(含3小题)

不定项选择题(含4小题)

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