法律职业资格卷一(行政法与行政诉讼法)模拟试卷21含答案解析

法律职业资格卷一(行政法与行政诉讼法)模拟试卷21

单项选择题

1.王某的汽车被法院违法查封后变卖,后法院确认查封违法,王某请求国家赔偿。就该车的赔偿标准问题,下列哪一说法是正确的?( )(D)

A. 按王某提出请求时该车的市场价格赔偿

B. 按法院变卖汽车时该车的市场价格赔偿

C. 按合法评估机构的估价赔偿

D. 给付变卖所得的价款,变卖的价款明显低于财产价值的,应当支付相应的赔偿金

解析:考查国家赔偿的计算标准。参见《国家赔偿法》第36条第5项,最高人民法院《关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第12条。

2.公安交通管理部门以陈某违反交通规则为由将他的车扣押半年后归还,且造成车辆损坏,陈某请求国家赔偿。下列哪一说法是正确的?( )(C)

A. 陈某可以直接向法院提起行政赔偿诉讼

B. 陈某请求国家赔偿的时效自扣押行为被确认违法之日起计算

C. 公安交通管理部门应支付车辆损坏的赔偿金或修复损坏的车辆

D. 公安交通管理部门向陈某赔礼道歉

解析:考查国家赔偿的方式、程序。本题中,侵犯陈某权益的行为为扣押行为,并非事实行为,且没有向赔偿义务机关提出,不符合直接提起行政赔偿诉讼的条件。修正后的《国家赔偿法》改变了国家赔偿请求时效的计算方法,自其知道或应当知道国家机关及其工作人员行使职权时的行为侵犯其人身权、财产权之日起计算。根据《国家赔偿法》第36条第3项的规定,能够返还财产或者恢复原状的,予以返还财产或者恢复原状;应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的,按照损害程度给付相应的赔偿金。根据本法第35条的规定,消除影响、恢复名誉、赔礼道歉是侵犯人身权承担责任的方式。故,应选C项。

3.关于《国家赔偿法》第33条“侵犯公民人身自由的,每日赔偿金额按照国家上年度职工日平均工资计算”中规定的“上年度”的理解,下列哪一说法是正确的?( )(C)

A. 应当是赔偿请求人人身自由受到侵犯时的上年度

B. 应当是赔偿请求人请求赔偿时的上年度

C. 应当是赔偿义务机关、复议机关或者人民法院赔偿委员会作出赔偿决定时的上年度

D. 复议机关或者人民法院赔偿委员会决定维持原赔偿决定的,是指作出维持决定时的上年度

解析:考查国家赔偿的计算标准。参见《国家赔偿解释》第6条。

4.下列有关国家赔偿的说法哪一项是正确的:( )(D)

A. 对因逮捕被羁押的人的赔偿实行违法归责制度

B. 对刑事拘留的赔偿采用结果归责制度

C. 《国家赔偿法》修正后,行政赔偿与行政补偿不再存在区别

D. 在分析国家赔偿要件时,区分执行职务行为与非执行职务行为的标准是综合的

解析:考查国家赔偿的概念和特征、行政机关和司法赔偿的归责原则。对因逮捕被羁押的人的赔偿实行结果归责制度,而对刑事拘留的赔偿采用违法归责制度,《国家赔偿法》并未改变行政赔偿与行政补偿的区别。故选项ABC错误。

5.下列有关国家赔偿的归责原则的说法哪一项是正确的?( )(C)

A. 实行违法归责原则

B. 实行结果归责原则

C. 实行多元归责原则

D. 实行单一归责原则

解析:考查国家赔偿的概念和特征、行政机关和司法赔偿的归责原则。参见《国家赔偿法》第2条。

6.曹某被人民法院以贪污罪判处有期徒刑8年,以受贿罪判处有期徒刑5年,合并执行刑期共12年。后经申诉再审,其贪污罪改判5年,其受贿罪不成立。如其原12年刑期已全部执行完毕,则国家:( )(A)

A. 仅对其受贿罪的5年承担赔偿责任

B. 对其被多执行的7年承担赔偿责任

C. 对其被多执行的4年承担赔偿责任

D. 不负任何赔偿责任,因为曹某并非无罪

解析:考查司法赔偿范围。参见《国家赔偿法》第17条。应当注意的是,数罪并罚时部分罪名被撤销的,国家仅对其被撤销的罪名刑期负赔偿责任:经再审被减轻处罚的,国家不负赔偿责任。所以正确答案为A项。

7.下列有关国家赔偿的赔偿时效的说法哪一项是正确的?( )(D)

A. 时效均为2年

B. 时效为1年

C. 自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被确认违法时起计算

D. 赔偿请求人在赔偿请求时效的最后6个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使清求权的,时效中止

解析:考查国家赔偿的构成要件、赔偿程序。《国家赔偿法》第39条。

8.下列各项不属于行政合同的是:( )(D)

A. 国有土地使用权出让合同

B. 全民所有制工业企业承包合同

C. 公用征收合同

D. 办公设备订购合同

解析:考查行政合同的概念。并非行政机关和其他公民、法人或者其他组织签订的所有合同均为行政合同。行政机关也可以以民事主体身份签订民事合同,主要区别在于合同的目的:如果是为了公共管理的需要签订的合同,通常属于行政合同,否则为民事合同。比如本题中的办公设备订购合同,与行政管理或者管理公共事务无关,可以作为民事主体进行,就是民事合同。

9.行政合同中,行政机关与相对人的关系是:( )(C)

A. 命令与服从

B. 平等

C. 协商

D. 行政主体享有权利,相对人履行义务

解析:考查行政合同的概念。行政合同是行政主体与相对人通过达成合意而订立的合同,而并不是基于行政机关的单方面的行政命令权所订立的。行政机关在行政合同中享有一定的行政优益权即对行政合同有履行的监督权、指挥权、单方面变更权和解除权,而相对人不享有这些权利。这说明双方当事人的法律地位并不是完全平等的,故行政机关与当事人的关系应是一种协商关系。

10.行政合同中行政机关的义务不包括:( )(B)

A. 依法履行合同

B. 变更合同征求相对人的同意

C. 支付报酬并兑现优惠

D. 单方面解除合同造成相对人损失应该予以补偿

解析:考查行政合同的概念。行政机关在行政合同中有一定的行政优先权,因法定事由的出现而单方面变更合同并不需要征求相对人同意。

多项选择题

11.关于国家赔偿案件中的费用问题,下列说法不正确的是:( )(B,D)

A. 对赔偿请求人取得的赔偿金不征收任何种类的税

B. 对赔偿请求人取得的赔偿金只能征收少量低标准的个人所得税,不得征收其他种类的税

C. 国家赔偿案中,赔偿义务机关和复议机关不得向赔偿请求人收取任何费用

D. 赔偿请求人要求人民法院确认具体行政行为违法涉及的鉴定、勘验、审计等费用,由申请人支付

解析:考查国家赔偿的费用。税法没有具体规定即为不收税,故A项正确,B项错误。确认具体行政行为违法涉及的相关费用由作出违法行为的行政机关或其他国家赔偿义务机关承担,故C项正确,D项错误。

12.段某经营的一家饭店生意红火,但某县法院为执行一起民事诉讼判决错将他的饭店查封,导致饭店停业3个月,段某请求国家赔偿。下列哪些属于赔偿的范围?( )(A,B,D)

A. 饭店停业期间的留守职工工资

B. 饭店停业期间的水电费

C. 饭店停业期间的利润

D. 饭店停业期间的房屋场地租金

解析:考查国家赔偿的计算标准。参见最高人民法院《关于审理民事、行政诉讼中司法赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条。

13.出租车司机王某被公安交警以出租营运手续不全为由罚款1000元,并将车辆暂扣,王某当场缴纳罚款。后交警支队提出只要王某缴纳3000元保证金,即可将车辆归还,恢复营运。王某认为极不合理而拒交,随即向法院提起诉讼。法院以证据不足为由撤销了交警支队的罚款和扣车决定,王某的出租车被扣3个月。对于王某的损失,应如何进行赔偿?( )(A,D)

A. 返还出租车

B. 返还3000元保证金

C. 赔偿被扣期间的经营出租车的损失

D. 退还罚款1000元并支付银行同期存款利息

解析:考查国家赔偿的计算标准。注意新《国家赔偿法》第36条第7项的规定,对返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱,解除冻结的存款或者汇款的,应当支付银行同期存款利息。

14.下列有关国家赔偿费用的说法不正确的有:( )(A,B,C)

A. 赔偿费用列人中央财政预算

B. 赔偿请求人可以凭有效法律文书向赔偿义务机关或向有关财政部门提出支付申请

C. 财政部门应自收到赔偿请求人的支付申请之日起15日内支付赔偿金

D. 赔偿费用预算与支付的具体办法由国务院规定

解析:考查国家赔偿的费用。根据《国家赔偿法》第37条第1、2款规定,赔偿费用列入各级财政预算,赔偿请求人应向赔偿义务机关申请支付赔偿金。故选项AB和C错误。本题为选非题。

15.对下列有关国家不承担国家赔偿责任的说法哪些是正确的?( )(B,C,D)

A. 对错判管制刑罚的,不管情形如何,国家不承担国家赔偿责任

B. 不负刑事责任的人被判处有期徒刑,判决确定前被羁押的日期依法不予赔偿

C. 因公民自伤致使损害发生的国家不承担国家赔偿责任

D. 民事错判并已执行依法应当执行回转的,不承担国家赔偿责任

解析:考查国家赔偿的构成要件、司法赔偿范围。参见《国家赔偿法》第19条、第38条,最高人民法院《关于人民法院执行(中华人民共和国国家赔偿法)几个问题的解释》(以下简称《国家赔偿解释》)第1条、第2条、第4条。

16.某县市场监督管理局与该县一家具厂签订了购买办公桌椅的合同,家具厂在合同约定的期限内将市场监督管理局所购买的桌椅送上门。但县市场监督管理局以质量不合格为由要求家具厂降价,家具厂不同意。而后县市场监督管理局以家具厂从事非法经营为由,吊销该厂营业执照。家具厂不服,下列哪些说法不正确?( )(A,B,D)

A. 因县市场监督管理局与家具厂签订的合同属民事合同,双方的所有争议应通过民事诉讼解决

B. 因县市场监督管理局与家具厂签订的合同属行政合同,对市场监督管理局不履行合同的行为可提起行政诉讼

C. 家具厂对县市场监督管理局吊销营业执照的行为不服,可提起行政诉讼

D. 因县市场监督管理局为行政机关,其与公民、组织发生的争议均应通过行政诉讼解决

解析:考查行政诉讼的概念和特征。县市场监督管理局作为行政机关具有双重身份——行政主体和民事主体,对其行为不服的救济方式应视其身份而定。县市场监督管理局吊销营业执照行为属于具体行政行为,对此行为不服家具厂可以通过行政诉讼途径寻求救济。县市场监督管理局与家具厂签订的购买桌椅合同,是民事合同而非行政合同。在该合同中,县市场监督管理局以普通的民事主体身份实施了购买桌椅的民事行为,这种行为不是行政管理行为。

17.行政诉讼与民事诉讼存在下列哪些关系?( )(A,B,D)

A. 先后关系

B. 附带关系

C. 移送关系

D. 参照关系

解析:考查行政诉讼与民事诉讼的关系。行政诉讼与民事诉讼关系多样,包括先后关系、附带关系、参照关系、排斥关系和互补关系。

18.下列有关行政诉讼的说法哪些是正确的?( )(A,C,D)

A. 在行政诉讼中原告与被告的地位具有恒定性

B. 在所有的行政诉讼中法院均不得进行调解

C. 在行政诉讼中,法院既可以审理具体行政行为的法律问题,也可以审理其事实问题

D. 在行政诉讼中,司法权不能替代行政权

解析:考查行政诉讼的概念和特征。在行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件中,法院可以进行调解。

19.根据现行有效法律法规的规定,下列哪些属于行政给付?( )(A,B,D)

A. 某行政机关对因公牺牲人员给予的抚恤金

B. 某县人民政府对农村“五保户”给予的最低生活保障金

C. 某企业对先进工作者颁发的奖金

D. 行政机关对退伍军人的工作安置

解析:考查行政给付的概念。行政给付是对特定的相对人赋予一定的物质利益或与物质利益有关的权益,其形式主要有抚恤金、最低社会保障金、社会保险金以及安置等。C项属于企业内部的奖励行为,不是行政主体的给付行为。

20.下列有关行政合同的行政指导和监督的说法正确的有:( )(A,B,C,D)

A. 行政合同应当规定关于行政指导和监督的条款

B. 行政机关的指导和监督违法,给对方当事人造成损失的,应当承担赔偿责任

C. 行政机关在指导和监督时可以要求对方当事人提供反映实际履行状况的资料和说明

D. 行政机关作为行政合同当事人,可以依照法律或行政合同的约定,对对方当事人履行行政合同的情况进行指导和监督

解析:考查行政合同的履行。ABCD四个选项所涉及的内容均为行政合同的行政指导和监督的要求。

21.下列哪些行为属于行政裁决?( )(A,C)

A. 某县人民政府解决甲乙双方对土地使用权归属纠纷

B. 某劳动争议仲裁委员会解决某企业与其职工之间因解除劳动合同而产生的争议

C. 某环境保护机关裁决某企业违法排污造成他人合法权益损害而引起的赔偿纠纷

D. 甲将乙打伤,派出所对甲乙之间关于医疗费用的承担所作的调解

解析:考查具体行政行为的分类。A项属于行政机关对与行政管理活动相关的民事纠纷所作的裁决:B项属于行政仲裁;C项属于生态环境机关对与生态环境行政管理活动相关的损害赔偿纠纷所作的裁决:D项是行政调解。故AC项为正确答案。

22.行政行为无效的法律后果体现在哪些方面?( )(A,B,D)

A. 司法机关可以不受时效限制审查该行为

B. 行政机关应当将行政行为实施取得的利益返还

C. 行政行为自宣布无效之日起失去法律效力

D. 行政相对人可以自行决定不履行该行为设定的义务

解析:考查具体行政行为的无效。本题考查行政行为无效的法律后果。需要指出的是D项,在可撤销的行政行为中,在行政行为没有被撤销之前,行政相对人不可以自行决定不履行该行为设定的义务。否则要承担相应的法律后果,这也是无效的行政行为和可撤销的行政行为的一个区别。

23.下列有关行政与行政法的说法哪些是正确的?( )(A,B)

A. 行政法意义上的行政的界定一般指形式行政,实质行政作补充

B. 宪法是建立和发展行政法的根据和基础

C. 有关行政组织的职能、组织、编制的法律制度是行政行为法的内容

D. 行政法与刑法是两个无关联的独立法律部门

解析:考查行政法的基本概念。有关行政组织的职能、组织、编制及公务员录用和管理的法律制度,属于行政组织法,而非行政行为法。C的说法错误。行政法与刑法虽是两个独立的法律部门,但二者存在关联。故D的说法错误。

不定项选择题

24.有关行政机关负责人出庭应诉的说法,下列说法正确的有:( )(A)

A. 行政机关的副职负责人可以出庭应诉

B. 行政机关负责人应以行政诉讼被告身份出庭应诉

C. 行政机关负责人出庭应诉的,行政机关只能再委托一名诉讼代理人

D. 行政机关的负责人出庭应诉的,应以该负责人的意见为行政机关的意见

解析:考查行政机关负责人出庭应诉。参见《行诉解释》第128条的规定:“行政诉讼法第三条第三款规定的行政机关负责人,包括行政机关的正职、副职负责人以及其他参与分管的负责人。行政机关负责人出庭应诉的,可以另行委托一至二名诉讼代理人。行政机关负责人不能出庭的,应当委托行政机关相应的工作人员出庭,不得仅委托律师出庭。”

25.下列有关行政诉讼的说法正确的有:( )(A,B,C)

A. 法院对应当受理的行政案件应当依法受理

B. 法院应当保障公民、法人和其他组织的起诉权利

C. 行政机关工作人员不得干预、阻碍法院受理行政案件

D. 被诉行政机关负责人必须亲自出庭应诉,不得委托他人

解析:考查行政诉讼的受理和程序。参见《行政诉讼法》第3条第1款。同时对于行政机关负责人出庭应诉的规定,《行诉解释》作出了详细规定,具体参见《行诉解释》第128~132条。

26.下列选项中属于高效便民原则要求的有:( )(B,C)

A. 行政机关公布的信息应全面、准确、真实

B. 行政机关应积极履行法定职责

C. 行政机关应遵守法定时限

D. 行政机关应保护公民的知情权

解析:考查行政法的基本原则。行政真实是诚实守信原则的要求,而知情权保护是程序正当的要求。

27.下列有关合法行政原则的表述正确的有:( )(A,B,C,D)

A. 合法行政的根据是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性

B. 合法行政的要求不是一成不变的

C. 合理行政原则是合法行政原则的延伸

D. 高效便民也蕴含着合法行政原则的精神

解析:考查行政法的基本原则。合法行政是行政法的首要原则,其他原则均是这一原则的延伸;合法行政的根据是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性,是我国根本政治制度人民代表大会制度在国家行政制度上的体现和延伸:合法行政的要求是随着宪法制度的演变、行政职能的消长而不断变化的。故ABCD均为正确选项。

不定项选择题(含2小题)

不定项选择题(含3小题)

不定项选择题(含4小题)

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