2014年10月自考法学类(知识产权法)真题试卷附答案解析

2014年10月自考法学类(知识产权法)真题试卷

单项选择题

1.世界上第一部著作权法是1709年由英国议会通过的( )(B)

A. 《垄断法规》

B. 《安娜法令》

C. 《版权法令》

D. 《作者权法》

解析:1709年制定世界第一部著作权法《为鼓励知识创作而授予作者及购买者就其已印刷成册的图书在一定时期内之权利法》,即《安娜法令》。

2.下列概念中,与著作权主体具有相同内涵和外延的是( )(B)

A. 著作权人

B. 作者

C. 自然人

D. 法人和其他组织

解析:著作权主体,也称著作权人,是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。创作作品的公民是作者,作者是最直接、最基本的著作权主体,应当享有原始的著作权和完整的著作权。由此可得知,作者与著作权主体具有相同的内涵和外延。

3.由法人主持,代表法人意志创作,由法人承担责任的作品,视为作者的是( )(D)

A. 具体创作作品的自然人

B. 法人和具体创作作品的自然人

C. 在作品上署名的自然人、法人

D. 法人

解析:由法人或者其他组织主持,代表法人或者其他组织意志创作,并由法人或者其他组织承担责任的作品,法人或其他组织视为作者。

4.张某于2010年6月1日创作完成长篇小说《阳光》,一直没有发表。2012年3月2日,张某不幸去世。张某的同事于2012年4月1日将该小说以张某的名义发表,张某的继承人认为张某的同事侵犯了张某的( )(D)

A. 姓名权

B. 署名权

C. 肖像权

D. 发表权

解析:发表权是指决定作品是否公之于众的权利,“公之于众”是指著作权人自行或者经著作权人许可将作品向不特定的人公开,但不以公众知晓为构成要件。作者有权决定作品是否公之于众,何时、何地以及以何种方式公之于众。

5.合作作品可以分割使用的,作者对各自创作的部分( )(A)

A. 可以单独享有著作权

B. 经合作者同意可以单独行使著作权

C. 未经合作者同意不可以单独享有著作权

D. 经过出版社批准可以单独享有著作权

解析:对于可以分割的合作作品,作者对各自创作的部分可以单独享有著作权,但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

6.以下各项中,属于“电影作品和以类似摄制电影的方法创造的作品”的是( )(B)

A. 录音制品

B. 科幻片《星际迷航》

C. 由邓小平生平图片构成的幻灯片

D. 电视剧剧本

解析:电影作品,是指摄制在一定物体上,由一系列有伴音或无伴音的画面组成,并且借助适当装置放映、播放的作品。以类似摄制电影的方法创作的作品包括:影视作品、录像作品、载有音像节目的半导体芯片、激光视盘等作品。

7.某教师为完成教学任务编写了一本教材,该教材的署名权属于( )(A)

A. 该教师

B. 该教师所在的学校

C. 该教师与所在学校

D. 出版教材的出版社

解析:署名权是作者享有的一项重要的权利,它可保障作者的身份受到尊重。

8.小列作品中,其著作权人享有出租权的是( )(D)

A. 电影《赤壁》的文学剧本

B. 武侠小说《笑傲江湖》

C. 美术作品

D. 计算机软件

解析:出租权,是指著作权人有偿许可他人临时使用电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利。

9.某小说于1960年8月4日匿名发表,45年后,该小说作者的身份得以确定,但该作者已于1985年6月8日去世。该小说著作财产权的保护期截止于( )(D)

A. 2000年12月31日

B. 2000年8月4日

C. 2035年12月31日

D. 2035年6月8日

解析:各国一般规定,匿名作品的保护期为自发表之日起50年。在此期间,该匿名作品著作财产权由出版者或作品原件所有者行使,一旦作者或者其继承人身份确定,则适用一般的保护期限,即作者终身至其死亡后50年。

10.下列各项权利中,属于邻接权的是( )(D)

A. 表演权

B. 出版权

C. 复制权

D. 表演者权

解析:根据我国《著作权法》的规定,邻接权包括出版者权、表演者权、录音录像制作者权、广播组织权。

11.下列关于著作权归属的表述,正确的是( )(D)

A. 职务作品的著作权都属于法人

B. 委托作品的著作权都属于受托人

C. 电影作品的著作权归属于导演

D. 汇编作品的著作权属于汇编人

解析:一般职务作品的著作权归作者享有,但某些特殊的职务作品,作者只享有署名权,著作权的其他权利由法人或其他组织享有。受委托创作的作品有约定的按约定,未约定的著作权属于受托人。电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制片者享有。汇编作品的著作权由汇编人享有。

12.某作家在创作报告文学《好人一生》的过程中,甲为创作提供了咨询意见,乙为创作提供资金支持,丙提供了有关主人公的部分素材,丁应作家的邀请对作品的内容进行了实质性修改。甲、乙、丙、丁中,可以依法享有署名权的是( )(D)

A. 甲

B. 乙

C. 丙

D. 丁

解析:如果没有参加创作,仅为创作提供咨询意见、物质条件、素材或其他辅助劳动的人不能称为合作作者。

13.某公司以其多项软件为质押向银行贷款,该著作权质押合同的生效时间是( )(C)

A. 双方当事人签定书面合同之时

B. 双方当事人达成口头协议之时

C. 质押合同在版权主管机关登记之日

D. 当事人约定或者法院裁定的日期

解析:著作权人与主合同债权人之间的质押关系,因质押合同的生效而生效。质押合同签订后,应当向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。

14.以下行为中,属于著作权合理使用的是( )(B)

A. 将巴金小说《春》翻译成英文在美国出版

B. 将贾平凹小说《废都》翻译成盲文在中国出版

C. 将美国畅销小说《教父》翻译成藏文在中国出版

D. 李某在毕业论文中未经作者同意大量引用他人未发表论文

解析:著作权合理使用的12种情形中包括将已经发表的作品改成盲文出版。

15.《伯尔尼公约》规定了著作权强制许可制度。关于该项制度,下列表述正确的是( )(A)

A. 该制度在我国《著作权法》中没有规定

B. 我国《著作权法》中仅对信息网络传播权规定了强制许可

C. 在我国司法实践中不可以直接引用该公约条文

D. 该制度已包含在我国《著作权法》规定的合理使用制度中

解析:我国《著作权法》没有规定强制许可制度,但是由于我国已经加入《伯尔尼公约》和《世界版权公约》,故公约中有关强制许可的规定也可引用。

16.以下选项中,可能构成商业秘密的是( )(A)

A. 企业营销策略

B. 专利授权文献

C. 报纸刊登的广告

D. 产品说明书

解析:商业秘密包括经营秘密和技术秘密两方面的内容。经营秘密,即未公开的经营信息,是指与企业的经营管理活动有关的秘密信息,诸如经营方法、管理方法、产销策略、货源情报、客户名单、标底及标书内容等。技术秘密,也称专有技术,即未公开的技术信息,是指与产品生产和制造有关的秘密信息,如技术诀窍、生产方案、工艺流程、设计图纸、化学配方、技术情报等。

17.在判断发明专利申请是否具备创造性时,我国《专利法》拟制了一个判断主体,对该主体的正确表述是( )(B)

A. 该发明所属技术领域的高级技术人员

B. 该发明所属技术领域的普通技术人员

C. 该发明所属技术领域的初级技术人员

D. 该发明所属技术领域的具有中级技术职称的人员

解析:在判定发明是否具有创造性时,专利法引入了“所属技术领域普通技术人员”的概念。

18.我国《商标法》规定的商标注册原则是( )(D)

A. 强制注册原则

B. 单一注册原则

C. 自愿注册原则

D. 自愿注册与强制注册相结合

解析:自愿注册与强制注册相结合的注册原则,是我国《商标法》的特点。

19.一般认为世界上第一部具有现代意义的商标立法是( )(D)

A. 英国1862年《商标标记法》

B. 美国1870年《联邦商标条例》

C. 法国1803年《关于工厂、制造厂和作坊的法律》

D. 法国1857年《关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律》

解析:一般认为,法国于1857年制定的《关于以使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律》是世界上第一部具有现代意义的商标法。

20.甲企业于2000年3月1日在饮料上取得了某注册商标,直至2010年12月1日都未就该注册商标提出续展申请。2010年12月1日,乙企业以相同标识申请注册饮料商标和服装商标。在此情形下,商标局可以( )(A)

A. 核准乙的申请

B. 驳回乙的申请

C. 核准乙的服装商标申请,不能核准其饮料商标申请

D. 核准乙的饮料商标申请,不能核准其服装商标申请

解析:根据新的《商标法》,注册商标所有人在注册商标期满前的12个月内,期满后的6个月内均可申请续展注册,在此期间未提出申请的,注销其注册商标。题中甲企业已经过了续展期限仍未提出续展的申请,其使用的商标就是不再受保护的商标,乙企业申请注册并不侵犯甲企业的权利,应予以核准。

21.两个或者两个以上的申请人在同一种商品或者类似商品上,以相同或者近似的标识申请注册的,商标局初步审定的结果是( )(A)

A. 公告申请在先的商标

B. 公告所有申请人的商标

C. 公告商标局指定的申请人的商标

D. 驳回所有申请

解析:根据我国《商标法》的规定,凡同一申请者,初步审定并公告申请在先的商标,同时驳回其他人的申请,不予以公告。

22.下列标识中,不得作为商标使用的是( )(D)

A. 图形和字母的组合

B. 立体卡通造型

C. 颜色组合

D. 国家产品安全检验标志

解析:我国《商标法》明确规定了,与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的标志不得作为商标使用,但经授权的除外。

23.关于转让注册商标与转让营业的关系,在我国《商标法》中( )(B)

A. 规定转让注册商标者必须同时转让营业

B. 没有规定转让注册商标者必须同时转让营业

C. 规定营业与注册商标同时转让的,必须经商标局批准

D. 规定转让营业的,必须转让注册商标

解析:自由转让原则,是指商标注册人既可连同其营业转让注册商标,也可将注册商标与营业分开转让。我国没有对转让注册商标者必须同时转让营作出规定。

24.我国对商业秘密保护适用的法律是( )(A)

A. 《反不正当竞争法》

B. 《专利法》

C. 《商标法》

D. 《民法通则》

解析:我国《反不正当竞争法》确认商业秘密的财产属性,并规定侵权人负有赔偿责任。

25.我国保护植物新品种的主要法律依据是( )(C)

A. 《专利法》

B. 《环境保护法》

C. 《植物新品种保护条例》

D. 《农业法》

解析:国务院1997年10月1日开始施行的《植物新品种保护条例》规定,对符合条件的植物新品种授予植物新品种权,由完成育种的单位和个人对其授权品种享有独占的权利。

26.下列国际组织中,其英文缩写为“WIPO”的是( )(C)

A. 世界贸易组织

B. 国际唱片业协会

C. 世界知识产权组织

D. 联合国教科文组织

解析:世界知识产权组织(World Intellectual ProPerty Organization,简称WIPO),是根据1967年7约14日签订、1970年4月26日生效的《成立世界知识产权组织公约》设立的。

27.下列选型中,可以授予发明专利权的是( )(A)

A. 一种新的调味品的生产方法

B. 一种糖尿病的治疗方法

C. 一种电子游戏的过关方法

D. 一种由核聚变方法获得的物质

解析:根据《专利法》规定,不可获专利的主题是:(1)科学发现;(2)智力活动的规则和方法;(3)疾病的诊断和治疗方法;(4)动物和植物品种;(5)用原子核变换方法获得的物质;(6)对平面印刷品的图案、色彩或者其结合作出的主要起标识作用的设计。

28.美国某公司于2005年1月1日就其发明的一项机器设备提出专利申请,该申请已被美国专利局受理。2005年9月1日,该公司就同一机器设备向中国专利局提出专利申请,并要求享有优先权,同时提交了相关证明文件。2008年3月1日,中国专利局授予其专利。下列关于该中国专利期限的表述,正确的是( )(A)

A. 自2005年1月1日起计算

B. 自2005年9月1日起计算

C. 自2008年3月1日起计算

D. 自2005年12月31日起计算

解析:专利申请人就其发明创造第一次提出专利申请后,在一个法定期限内,又就相同主题的发明创造提出专利申请的,根据有关法律规定,其在后申请以第一次申请的日期作为申请日。

29.下列情形中,不属于我国《专利法》所称“职务发明创造”的是( )(C)

A. 在职人员执行本单位任务所完成的发明创造

B. 主要利用本单位物质技术条件所完成的发明创造

C. 工作之余利用本单位的公共图书资料所完成的发明创造

D. 退休一年内所完成的与原单位本职工作有关的发明创造

解析:职务发明创造的认定:(1)执行本单位的任务所完成的发明创造。第一,发明人或者设计人在本职工作中做出的发明创造;第二,履行本单位交付的本职工作之外任务所完成的发明创造;第三,退职、退休或调动工作后1年内作出的与其在原单位承担的本职工作或者单位分配的任务有关的发明创造。(2)主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。第一,发明创造的完成利用了本单位的“物质技术条件”;第二,发明创造的完成“主要是”利用了本单位的物质技术条件。

30.两个以上的专利申请人就同样的发明创造在中国申请专利的,专利权授予( )(B)

A. 最先发明人

B. 最先申请人

C. 由申请人协商确定的人

D. 由知识产权局确定的人

解析:《专利法》规定,两个以上的人分别就同样的发明创造申请专利的,专利权授给最先申请人。

多项选择题

31.知识产权与一般财产权的本质区别在于其客体的非物质性。这一点具体表现为知识产权客体( )(A,B,C,D)

A. 不发生有形控制的占有

B. 不发生有形损耗的使用

C. 不发生消灭智力成果的事实处分

D. 不发生有形交付的法律处分

E. 仅通过许可使用获得收益

解析:知识产品之无形是相对于动产、不动产之有形而言的,它具有不同的存在、利用、处分形态:第一,不发生有形控制的占有;第二,不发生有形损耗的使用;第三,不发生消灭知识产品的事实处分与有形交付的法律处分。

32.美术作品原件所有权转移产生的法律后果有( )(B,C)

A. 美术作品著作权人不得对原件行使修改权

B. 美术作品原件所有权归原件所有人享有

C. 美术作品原件展览权由原件所有人享有

D. 美术作品著作人身权发生转移

E. 美术作品著作财产权发生转移

解析:就美术作品而言,它涉及两类权利,一类是美术作品原件所有人对美术作品原件的所有权;另一类是美术作品的创作人对于美术作品的著作权。这是两类不同的权利,美术作品原件所有权的转移,不视为作品著作权的转移。著作权又包括人身权和财产权,但是美术作品原件的展览权由原件所有人享有。

33.根据我国《著作权法》的规定,表演者享有的权利包括( )(A,B,C,D,E)

A. 表明表演者身份

B. 保护表演形象不受歪曲

C. 许可他人录音录像并获得报酬

D. 许可他人从现场直播和公开传送其现场表演并获得报酬

E. 许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品并获得报酬

解析:表演者对其表演享有下列权利:(1)表明表演者身份的权利;(2)保护表演形象不受歪曲的权利;(3)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬的权利;(4)许可他人录音录像,并获得报酬的权利;(5)许可他人复制、发行录有其表演的录音、录像制品,并获得报酬的权利;(6)许可他人通过信息网络向公众传播其表演,并获得报酬的权利。

34.下列作品中,属于演绎作品的有( )(A,B,E)

A. 《红楼梦》电视连续剧的剧本

B. 以民间传说为素材创作的小说

C. 《毛泽东选集》

D. 《法学研究》杂志

E. 美国小说《乱世佳人》的法语译本

解析:演绎作品,是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。演绎作品的独创性在于它一方面对原作品进行了改编、翻译、注释、整理,另一方面又在原作品的基础上有所创新,对原作品作了形式上的变动。

35.根据我国《专利法》,申请专利的发明创造在申请日之前6个月内具有下列情况之一的不丧失新颖性,这些情况包括( )(A,C,E)

A. 在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的

B. 在国际展览会上首次展出的

C. 在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的

D. 在各种学术会议或者技术会议上首次发表的

E. 他人未经申请人同意而泄露其内容的

解析:申请专利的发明创造在申请日以前6个月内,有下列情况之一的,不丧失新颖性:(1)在中国政府主办或者承办的国际展览会上首次展出的;(2)在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的;(3)他人未经申请人同意而泄露其内容的。

36.某企业在味精上成功注册了“山花”商标,该商标禁止权的效力覆盖( )(B,C,D,E)

A. 在所有商品上使用“山花”商标

B. 在类似商品上使用“山花”商标

C. 在同一种商品上使用“山花”商标

D. 在类似商品上使用与“山花”商标近似的商标

E. 在同一种商品上使用与“山花”商标近似的商标

解析:(1)在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标;(2)在同一种商品上使用与他人注册商标近似的商标;(3)在类似商品上使用与他人的注册商标相同的商标;(4)在类似商品上使用与他人的注册商标近似的商标。以上四种情形都属于未经注册商标所有人许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标。

37.根据我国《商标法》的规定,可能导致注册商标被撤销的事由有( )(A,B,D,E)

A. 自行转让注册商标

B. 连续3年停止使用

C. 商标权人自行改变注册商标

D. 自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项

E. 使用注册商标,其商品粗制滥造,以次充好,欺骗消费者

解析:商标专用权违法撤销事由有:(1)自行改变注册商标的文字、图形或者其组合的;(2)自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的;(3)自行转让注册商标的;(4)连续3年停止使用的;(5)使用注册商标,其商品粗制滥造,以次充好,欺骗消费者的。

38.对集成电路布图设计的法律保护做出规定的国际公约有( )(C,D)

A. 《保护工业产权巴黎公约》

B. 《保护文学艺术作品伯尔尼公约》

C. 《关于集成电路的知识产权条约》

D. 《与贸易有关的知识产权协定》

E. 《罗马公约》

解析:1989年5月,世界知识产权组织在华盛顿通过了《关于集成电路的知识产权条约》,对布图设计的客体条件、保护的法律形式、缔约国之间的国民待遇、专有权保护范围、手续程序及保护期限作了具体规定。以外,《知识产权协定》专节规定了集成电路布图设计及其保护问题。

39.下列行为中,可能侵犯他人专利权的有( )(A,B,C,D)

A. 善意使用或者销售他人专利产品

B. 先用权人超出原有范围生产他人专利产品

C. 以生产经营目的使用他人专利产品

D. 临时过境的外国运输工具中使用有关专利产品

E. 专为科学研究而使用有关专利技术

解析:(1)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备,并且仅在原有范围内继续制造、使用的,不视为侵犯专利权;(2)同我国签订了协议,或共同参加了国际条约,或有互惠关系的国家的运输工具,临时过境中使用有关专利产品的,也不视为侵犯专利权;(3)他人仅为科学研究或者实验目的而使用专利产品或者专利方法的,不视为专利侵权;(4)“善意使用、许诺销售或者销售”侵权产品的行为,依然构成专利侵权,但是在能够证明其产品合法来源的除外。

40.专利许可证贸易合同中的禁用条款包括( )(A,C,D)

A. 搭售条款

B. 禁止擅自许可第三人的条款

C. 限制技术改进条款

D. 独占性回授条款

E. 有奖销售条款

解析:专利许可证贸易合同中的禁用条款有:(1)搭售条款。指专利权人要求被许可方接受与专利产品或专利方法无关的附带条件;(2)固定价格条款。指专利权人对被许可方就销售其专利产品的价格加以固定;(3)对技术改进的限制条款。被许可方不得进行改进或只能接受许可方所作出的改进技术;(4)回授条款。要求被许可方对专利技术可能的技术改进方案必须转让或回授给专利权人;(5)禁止被许可方在合同期满后继续使用专利技术。无特殊理由的,应与被许可方续订合同。

填空题

名词解释

简答题

41.简述汇编作品与合作作品的区别。

(1)汇编作品的各作者之间不必具备合意,而合作作品要求作者有共同创作的愿望。

(2)汇编作品中各作者的成果是可区分的,而合作作品中各作者的成果有时是可分的,有时是不可区分的。

(3)合作作品的作者对作品享有完整的著作权,汇编作品的作者对汇编作品享有著作权,但是不得侵犯原作者的著作权。

解析:

42.简述著作人身权的内容。

(1)发表权。发表权是指决定作品是否公之于众的权利,“公之于众”是指著作权人自行或者经著作权人许可将作品向不特定的人公开,但不以公众知晓为构成要件。

(2)署名权。署名权是指表明作者身份,在作品上署名的权利。它是作者享有的一项重要的权利,它可保障作者的身份受到尊重。

(3)修改权。即修改或者授权他人修改作品的权利。修改权是作者享有的一项权利,只有作者才有权修改其作品,他人未经许可不得擅自修改作品。

(4)保护作品完整权。保护作品完整权,即保护作品不受歪曲、篡改的权利。

解析:

43.简述知识产权的概念及权利类型。

概念:知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利。类型:(1)广义的知识产权包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、地理标志权、专利权、集成电路布图设计等各种权利。(2)狭义的知识产权,即传统意义上的知识产权,应包括著作权(含邻接权)、专利权、商标权三个主要组成部分。

解析:

44.简述我国《商标法》对于地理标志的规定。

(1)我国《商标法》将地理标志定义为“标示某商品来源于某地区,该商品的特定质量、信誉或者其他特征,主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志”。

(2)根据《商标法》,县级以上的行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标注册,但地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外,而且已经注册的使用地名的商标继续有效。

(3)商标中有商品的地理标志,而该商品并非来源于该标志所标示的地区,误导公众的,不予注册并禁止使用;但是,已经善意取得注册的继续有效。

解析:

案例分析题

光明化工厂委托黄河大学化工系教师刘强为该厂研发一套污水净化方法。刘强在业余时间利用学校实验设备研制出一套净水方法,并向学校交付了设备使用费。光明化工厂为此提供了10万元研发资金。双方对其他事宜未作约定。根据黄河大学的科研管理制度,科研人员利用本校实验设备和技术做出的发明创造,在向学校缴纳设备使用费后,由科研成果产生的专利权归研发人员享有。刘强以自己的名义就该净水方法申请专利,光明化工厂和黄河大学得知后,均主张专利申请权。

请回答:

45.刘强与光明化工厂之间存在何种法律关系?

委托发明创造的法律关系。委托完成的发明创造,简称委托发明,是指一方提供经费和报酬,委托另一方进行研究开发所完成的发明创造。委托开发一般有两种情况:一是国家主管机构或者上级单位委托所属单位研究开发某一技术;另一种是平等的民事主体之间委托进行研究和开发。

解析:

46.该净水方法的专利申请权应当由谁享有?为什么?

刘强教授享有该净水方法的专利申请权。①《专利法》第6条第3款规定:“利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造,单位与发明人或者设计人订有合同,对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的,从其约定。”在本案中,刘强虽利用了学校实验设备研制出该净水方法,但是根据学校的科研管理制度已作出的约定,该项专利的专利权归刘强享有。所以,刘强享有该项专利的申请权。②就委托发明创造而言,委托合同约定的人为专利申请人;没有合同约定或者合同约定不明的,完成发明创造的发明人或者设计人为专利申请人。本案中,刘强并未与光明化工厂对该项发明创造的专利权归属问题作出约定。因此,刘强为该项专利的申请人。

解析:

某市广播电台在春节期间为活跃文化气氛,以本市一著名风景区为题,向听众征集对联,由广播电台邀请专家对听众提交的对联进行评奖。该市两位素不相识的中学教师提交了内容完全相同的对联,且被专家认定为最佳对联。

请问:

47.该对联是否构成著作权法上的作品,为什么?

该对联构成著作权法上的作品。作品,是指文学、文艺和科学领域内,具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创造成果。所谓独创性,指作品是独立构思而成的属性,作品不是或基本不是与他人已发表的作品相同,即作品不是抄袭、剽窃或篡改他人的作品。

解析:

48.如果该对联构成作品,其著作权由谁享有?为什么?

该对联的著作权归最先完成创作的人享有。我国《著作权法》在著作权取得问题上采取了自动取得制度,是指当作品创作完成时,作者因进行了创作而自动取得作品的著作权,不再需要履行其他任何手续。从理论上讲,只要作者的某一思想或某一构思已经以某种形式完整的表达出来,即使还只是其全部构思的一个组成部分,甚至是非主要组成部分,亦属于该部分作品的完成,可视为整体作品在一定阶段的创作完成。

解析:

甲企业在酒类商品上申请注册了商标“思思”,该商标标识由文字、图形和色彩等元素构成。获得注册后,甲遂将生产的“思思”牌葡萄酒投入市场进行销售。经过一段时间的经营,“思思”牌葡萄酒的销路很好,拥有了一定的市场份额,在国内具有一定的市场信誉。其后,生产服装的乙企业,申请注册了一件文字商标,但是乙在其生产销售的服装的包装上使用了与甲“思思”商标相似的图案和颜色,甲认为乙的行为侵犯了其“思思”商标专用权。

基于上述事实,请回答一下问题:

49.如果“思思”商标只是一个普通商标,乙的行为是否构成侵权?为什么?

乙的行为不构成侵权。如果在同一种商品或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者装潢使用,会误导公众,这种行为构成侵犯注册商标专用权的行为。但是本案中,“思思”商标只是普通商标,且乙企业是在与甲企业不同的商品上使用“思思”商标,因此,乙的行为不构成侵权。

解析:

50.如果“思思”商标能够被认定为驰名商标,乙的行为又应如何认定?为什么?

乙的行为构成侵权。《商标法》规定:“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用”。由此可知,驰名商标注册人的禁止权范围可以扩大到非类似商品上。即使乙企业是在与甲企业不同的商品上使用“思思”商标,但是该商标能够被认定为驰名商标,因此乙的行为构成侵权。

解析:

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《2014年10月自考法学类(知识产权法)真题试卷附答案解析.doc》
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