国家司法考试卷二(民法)模拟试卷101含答案解析

国家司法考试卷二(民法)模拟试卷101

单项选择题

1.下列权利中,不属于请求权的是?( )(C)

A. 甲公司与乙厂签订购货合同,因货物质量不符合合同约定,甲公司请求乙厂支付违约金

B. 文化馆与演员田某签订演出合同,文化馆请求田某履行合同

C. 个体户孙某向供货商采购十箱元宵,供货商元宵节当天才供货,孙某发函表示解除该采购合同

D. 水果商丁某委托个体户李某运输一批水果到上海,并按照丁某给出的价格范围卖给其客户张某,丁某请求张某支付水果价款

解析:请求权是特定人得请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权人对权利客体不能直接支配,其权利的实现有赖于义务人的协助,没有排他效力。合同解除权属于形成权,形成权的独特性在于,依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭。故本题选项C不属于请求权。

2.甲男现年31岁,某富商之子,虽相貌堂堂且家境优越,但由于自小就患有间歇性精神病,故一直未婚。乙女现年18岁,年轻貌美,一日其通过“摇一摇”结识甲男。两人迅速坠入爱河并相约结婚。甲男在办理结婚登记手续时(此时精神正常),答应婚后赠与乙女房子一套,乙女欣然应允。以下说法中正确的是:( )(B)

A. 由于结婚乃男女双方所缔结的身份契约,甲男乙女均已年满18周岁,是完全民事行为能力人,结婚有效

B. 甲男不可以与乙女结婚,且乙女尚未取得房屋的所有权

C. 甲男虽可以与乙女结婚,但甲男答应赠与房子给乙女的行为无效

D. 甲男不能与乙女结婚,因为甲男患有间歇性精神病,是限制行为能力人

解析:乙虽然已经年满18周岁,但结婚与一般法律行为不同。《婚姻法》第6条规定,结婚年龄,男不得早于22周岁,女不得早于20周岁。本题中乙女尚未达到法定婚龄,因此A选项错误。尽管甲为间歇性精神病人,但该疾病并非《婚姻法》第7条规定的不得结婚的疾病,且其结婚时精神正常。甲男不能与乙女结婚的原因在于乙女未达法定婚龄,而非由于甲男系限制行为能力人,C、D选项错误。甲赠与乙房屋的行为虽然有效,但因为房屋尚未办理过户登记,因此乙尚未取得房屋所有权,B选项正确。因此,本题正确选项为B。

3.下列关于意思表示生效表示错误的是:( )(C)

A. 甲考虑到乙生计问题对乙电话表示乙欠甲的10万元不用还了

B. 甲在公园游玩丢了一辆自行车,于是在公园附近的公告栏中发出悬赏公告,表示如果谁拾到并归还,甲奖励700元

C. 甲有一台破旧收音机,觉得不好用于是就跟妻子说扔了它

D. 甲企业召开董事会,所有董事都到场,并以3/5表决的方式表决通过了对某乡村社会的改造方案

解析:A选项是有相对人的意思表示,根据《民法总则》第137条的规定,以对话方式作出的意思表示相对人知晓内容时有效,因此正确。B选项,甲悬赏广告属于一种以公共方式作出的意思表示,根据《民法总则》第139条的规定,公告发布时生效。C选项抛弃本身属于一种单方法律行为,但甲只是说了而没用实施,因此意思表示没有生效。D选项属于董事会决议,决议作出之时意思表示生效。

4.甲建筑公司以一辆价值120万元的挖掘机作为抵押,向乙自然人借款80万元,但是未办理抵押登记手续。甲公司又以该挖掘机作为抵押.向丙银行借款50万元,办理了抵押登记手续。甲公司欠丁公司20万元贷款,将该挖掘机质押给丁公司。丁公司使用挖掘机的过程中,不小心损坏了该套设备送到戊修理厂修理,因欠戊5万元修理费,该挖掘机被戊留置。关于乙、丙、丁、戊对该挖掘机享有的担保物权清偿顺序,下列哪一项是正确的:( )(D)

A. 乙丙丁戊

B. 丙丁戊乙

C. 丁戊乙丙

D. 戊丙丁乙

解析:根据《物权法》第199条规定的抵押权顺位,不管成立先后,登记的动产抵押权优先于未登记的动产抵押权,因此丙的抵押权优先于乙的抵押权。根据《物权法》第188条,未登记的动产抵押权不得对抗善意第三人,乙的抵押权未登记,不得对抗善意第三人丁;丙的抵押权已经登记,可以对抗善意第三人丁,因此丙优于丁,丁优于乙。《物权法》第239条规定,同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。据此,戊的留置权最优先,排在第一位。

5.甲将其房屋出卖给乙,交付了房屋,但没有办理过户登记。此后房价上涨,甲欲毁约。乙不同意,要求甲继续履行合同。下说法错误的是:( )(C)

A. 乙为有权占有

B. 乙尚未取得房屋所有权

C. 甲对乙享返还原物请求权

D. 买卖合同已经生效

解析:本案中买卖合同已经订立并生效,D选项正确。由于买卖合同有效,乙基于有效买卖合同所生的债权占有房屋,为有权占有,A选项正确。由于乙未办理过户登记,乙尚未取得房屋所有权,B正确。甲系乙的债务人,乙相对甲为有权占有,股甲对乙无返还原物请求权,C错误。

6.许某从事水果批发生意,张某长期为许某供货。2017年6月。因当地西瓜生意较好,许某与张某签订了《供货合同》,由许某购买张某的3000斤西瓜,当日许某即支付了全部价款。后张某告知,由于订购数量太多,需要延迟几天发货。许某无奈只得同意。直到2017年7月,在许某的数次催促下,张某仍然没有发货。对此,下列说法正确的是:( )(D)

A. 许某无权解除合同

B. 许某发出解除合同的通知时即产生合同解除的效力

C. 许某有权要求张某返还合同价款,但无权要求张某赔偿损失

D. 对于合同解除的通知,张某可以向人民法院提出异议

解析:本题考查合同之债的消灭。《合同法》第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同……(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行。本案中,张某迟延履行给付西瓜的合同义务,经许某的数次催告仍未履行,符合法定解除的条件,许某有权解除合同,选项A错误。《合同法》第96条规定,当事人一方依照本法第93条第2款、第94条的规定主张解除合同的,应当通知对方。合同自通知到达对方解除。对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。因此,合同解除的时间点应为解除通知到达时而非发出时。对于一方解除的通知,对方可以向人民法院提出异议。选项B错误,D正确。《合同法》第97条规定,合同解除后。尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。本案中,由于张某未履行合同义务,因此合同解除后,首先应当返还合同价款。其次,因张某违约给许某带来的损失,许某可以要求张某赔偿,因此选项C错误。故本题答案为D。

7.林某与甲房地产经纪公司签订房屋委托购买合同。合同约定,甲公司为林某购买某小区一套住房,房价款为24万元。购房定金1万元,林某一次性支付购房款,其首付款不低于房价款的30%,余款在该房房屋产权转移前3日内补齐。甲公司为林某办理房屋过户手续后,林某支付8万元,余款未付。在此过程中,乙公司代为支付了7万元房款,并向甲公司出具欠条,内容为“关于林某购房我公司应付壹拾伍万元整。已付柒万元整,还欠捌万元争取月底前一次性付完”。因乙公司未付剩余款项,甲公司将林某和乙公司诉至法院。林某和乙公司互相推诿,均认为该款应由对方支付。甲公司在诉讼中增加诉讼请求,因为剩余房款未付,其在与案外人原房主的诉讼中应支付房屋尾款利息并负担案件受理费应由本案被告承担。下列说法正确的是:( )(B)

A. 乙公司欠条的性质为第三人代为履行,8万元剩余房款应由林某支付

B. 乙公司欠条的性质为债务承担。8万元剩余房款应由乙公司支付

C. 乙公司欠条的性质为保证担保,8万元剩余房款应由林某和乙公司连带支付

D. 甲公司有权请求被告承担其应支付给原房主的尾款利息和案件受理费

解析:本题涉及代为履行、债务承担、保证和违约责任等问题。第三人代为履行和债务承担对第三人和债务人的责任方面存在很大不同。本案的特殊之处在于,第三人直接向债权人出具了欠条,承诺偿还债务人所欠的金钱债务。且数目完整、日期清晰。第三人以自己的名义承受了债务人的债务,且对原合同中还款期限予以变更。都得到了债权人的同意,其行为应认定为债务承担。在债务承担中,原债务人退出了债的关系,不对承担人的履行负担保责任,故8万元剩余房款应由乙公司支付,林某不负责任。故B选项正确,A选项错误。C选项的错误在于,乙公司自始至终没有表示作为林某还款担保人的意思,故认定其为保证人实属牵强。本题还涉及违约责任中赔偿损失的范围问题,也就是对于甲公司在另案中所承担的违约责任是否包括在本案违约责任范围之内。由于在林某及乙公司与甲公司的协议中均未对此进行约定,而甲公司与原房主的合同与本案合同无关,基于合同相对性原理,该责任应由甲公司自担,故D选项错误。因此,本题答案为B。

8.张某因生意亏损,于2016年10月1日向好友沈某借款300万元用于资金周转,约定2017年10月1日前还款,后张某未能按期还款。2017年10月15日,张某与沈某商议,张某再借沈某300万元,期限1年,应沈某要求,李某为张某所欠两笔借款提供保证,但未约定保证方式和保证期间。截至2018年12月,张某仅于2018年3月1日归还300万元。对于张某归还的这300万元,下列说法正确的是:( )(A)

A. 因2016年的借款已经届期,故归还的是该笔借款

B. 因2016年的借款无担保,故归还的是该笔借款

C. 因2016年和2017年的借款数额相同,故按比例归还两笔借款

D. 因2016和2017年的借款均有担保,故按比例归还两笔借款

解析:本题考查债的清偿抵充顺序。《合同法解释(二)》第20条规定:债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充。但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。李某为张某所欠两笔借款提供了保证,故B选项错误。两笔借款数额相同,但到期时间不同,应当按照到期的先后顺序抵充。张某归还欠款时,2016年的借款已经到期。但2017年的借款尚未到期,因此张某归还的是2016年的借款,故选项A正确,C、D错误。

9.甲公司与乙公司签订一份借款合同,现甲公司拟将其全部权利义务转让给其子公司丙公司,下列说法正确的是:( )(A)

A. 须经乙公司同意方可

B. 甲公司须对乙公司承担连带责任

C. 丙公司能对甲公司对乙公司的抗辩

D. 乙公司对甲公司的抗辩能对抗丙公司

解析:本题考查债的概括转移。合同承受,是指合同当事人一方与第三人订立合同。将其合同权利义务全部或者部分地移转给该第三人,经对方当事人同意后,由该第三人承受其地位。全部或部分地享受合同权利,承担合同义务。根据《合同法》第88条的规定,合同承受必须经对方当事人的同意才能生效。因为合同承受不仅包括合同权利的移转,还包括合同义务的移转,所以,合同一方当事人通过合同将权利和义务进行概括移转时。必须取得对方的同意。在取得对方当事人同意后,合同承受生效,从而使承受人完全取代出让人的法律地位,成为合同关系的当事人,出让人则脱离合同关系。其后,如果承受人不履行合同义务,对方也不能诉请原当事人承担责任。

10.张某和农户孙某协议,张某向孙某订购两筐新鲜鸡蛋,孙某交付后张某再支付购买鸡蛋的价款。后张某和李某在孙某不知情的情况下,约定由李某代孙某提供鸡蛋。下列表述正确的是:( )(B)

A. 张某和李某的约定无效,李某代为履行行为无效

B. 虽然孙某对此不知情,但李某代为履行行为有效

C. 如果李某提供的鸡蛋有质量问题,张某有权要求孙某承担违约责任

D. 如果李某未向张某提供鸡蛋,张某仍有权要求孙某提供

解析:本题涉及第三人清偿问题。第三人清偿是指债务可由债务人之外的第三人清偿,有效要件有:(1)债务的性质允许第三人代为清偿;(2)无禁止第三人代为清偿的约定;(3)经债权人同意;(4)第三人具有为债务人清偿的意思。本题中清偿符合签署要件,清偿有效,故选项A错误,选项B正确。第三人清偿的法律效果主要是因第三人清偿,债务人免除其债务,如第三人履行存在瑕疵的应由第三人自行承担责任。故选项C、D错误。本题答案为B。

多项选择题

11.甲将自己的一套住宅出售予乙,并约定乙先支付房款的30%,一个月内付清剩余房款,待乙付清房款届时再办理房屋过户手续。同时为保障乙的利益,双方在3月10日办理了预告登记。同年4月10日,甲又自行将该套房屋出卖给丙,双方签订了房屋买卖合同,丙交付了全部房款,房屋已经移转占有,但未办理过户登记。同年7月10日甲再次自行将该套房屋出卖给丁。下列表述正确的有:( )(C,D)

A. 丙没有取得房屋所有权,属于无权占有

B. 因房屋已经办理了预告登记,丁无法办理过户

C. 甲与丁之间的房屋买卖合同有效

D. 假设乙取得房屋所有权,丙有权请求甲承担违约责任

解析:本题涉及预告登记、多重买卖、返还原物请求权等问题。选项A,《物权法》第15条规定:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外。自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”据此,虽然丙未取得房屋所有权,但不影响房屋买卖合同有效。丙基于买卖合同占有房屋,属于有权占有,故A选项错误。选项B,甲乙之间的房屋买卖协议虽然办理了预告登记,但《物权法》第20条规定了预告登记失效的情形。其中包括自能够进行不动产登记之日起3个月内未申请登记的,预告登记失效,本题中预告登记已经超过3个月,故预告登记失效,B选项错误。选项C,同样根据《物权法》第15条的规定,据此,选项C正确。选项D,虽然甲将房屋出卖给丙的行为不发生物权效力,但甲与丙之间所签订的房屋买卖合同有效。在乙已经取得房屋所有权后,甲对丙已经构成了根本违约,根据《合同法》第94条之规定,丙有权主张解除合同。并请求甲承担违约责任,D选项正确。本题正确选项为CD。

12.2018年5月,甲委托乙保管一台笔记本电脑。保管期间,乙谎称电脑为自己所有,借给丙使用。丙使用期间,乙因缺钱,又谎称电脑为自己所有,以市价卖给不知情的丁。经乙指示,丙将该电脑交给丁。下列选项正确的有:( )(B,C)

A. 电脑所有权归属于甲

B. 电脑所有权归属于丁

C. 乙对电脑为有权占有

D. 甲可以向丁主张所有物返还请求权

解析:本题考查动产的善意取得。甲把电脑委托乙保管,乙对电脑的占有具有占有权源,为有权占有,C选项正确。乙把电脑出卖给丁的时候,乙为电脑的间接占有人。间接占有亦属“权利外观”。足够提供支撑动产所有权善意的公信力。因此,乙将电脑卖给丁,丁构成善意取得,丁取得了电脑所有权,甲不得向丁主张所有物返还请求权。因此,B选项正确,AD选项错误。

13.王某将自己的一辆汽车以15万元卖给李某。双方约定汽车交付后第90日付款,付清全款之前汽车的所有权归王某所有。王某将交付给李某后一个月,张某得知王某在卖车向王某提出愿意以18万元购买,王某当即答应并与张某办理了过户手续。就此,下列表述正确的是:( )(A,D)

A. 张某提出购买前王某享有汽车的所有权

B. 张某提出购买前李某享有汽车的所有权

C. 该汽车现归属李某

D. 该汽车现归属张某

解析:本题涉及物权的变动问题。王某和李某之间存在所有权保留的约定,即在李某付清全款之前汽车所有权归王某所有,现在尚没到付款期限,因此选项A正确,选项B错误。王某将汽车卖给了李某但所有权仍由王某保留,后王某将汽车卖给了张某,这一行为属于有权处分,当王某将汽车交付给张某并办理过户登记后,张某取得了汽车的所有权。故本题正确选项为AD。

14.对非因法律行为的原因而取得所有权的。下列说法正确的是:( )(A,C)

A. 甲通过合法建造行为修建房屋的,自该房屋建成之日起取得对该房屋的所有权

B. 乙与合伙人产生争议,因法院的判决而获得了作为合伙财产的房屋的所有权,乙自完成变更登记之日获得房屋所有权

C. 丙因法院的离婚判决而取得家中电脑的所有权的,丙自拿到法院的生效判决书之日起可以出卖该电脑

D. 在法院执行程序中,丁拍得了某执行财产,自法院作出拍卖成交裁定书之日获得该财产所有权

解析:本题考查《物权法》关于物权原始取得及其行使的规定。根据《物权法》第30条的规定,因合法建造房屋而设立物权的,自该事实行为完成时取得对房屋的所有权。故A项说法正确。根据《物权法》第28条,因人民法院、仲裁委员会的法律文书.导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书生效时发生效力,因此C选项正确。根据《物权法解释(一)》第7条规定,人民法院、仲裁委员会在分割共有不动产或者动产等案件中作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书,以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书,应当认定为《物权法》第28条所称导致物权设立、变更、转让或者消灭的人民法院、仲裁委员会的法律文书。因此,B、D选项正确。B项说法错误。又根据《物权法》第28条的规定,因人民法院的判决书而取得物权的,自该判决书生效时,该物权得以设立。故C项说法正确。D项说法错误。本题答案选AC。

15.甲与乙系五、六楼邻居关系。甲于1997年购买此房。入住后,甲在五楼通往六楼的楼梯上安装铁栅栏门,铁栅栏门外又安装了铝合金门,并用胶合板将楼梯扶手上的空间封堵2004年5月,乙住进六楼。2007年5月,乙认为甲严重造成了自己出人及搬运东西的不便,于是向法院提起了诉讼,要求甲立即拆除。下列说法错误的有哪些?( )(B,D)

A. 应当支持乙的请求,因甲侵犯了其相邻权

B. 不应支持乙的请求,因为甲是建筑物空间共有人之一,可自由使用该空间

C. 应支持乙的诉讼请求,因甲侵犯了其共有权

D. 不应支持乙的诉讼请求,因其请求已过诉讼时效

解析:本题涉及建筑物区分所有权和相邻关系的问题。本题中甲与乙是五、六楼邻居关系,对于楼道或楼梯。甲乙之间享有共有权,对于共有权的行使应本着协商一致的原则。甲在楼道上安装铁栅栏门侵害了乙的共有权,也侵害了乙的相邻权。对于共有权和相邻权的侵害,不适用诉讼时效。本题正确选项为BD。

16.甲将一套自住房卖给乙,并与签订房屋买卖合同,乙首付了30%的款项,双方办理了预告登记。后甲在乙不知情的情况下为好友丙担保,将该房抵押给丙的债权人丁并签订抵押担保合同,但未办理抵押登记。现丙因到期不能偿还债务,丁要求行使抵押权。下列表述正确的是:( )(C,D)

A. 该房屋所有权归属乙

B. 丁依据与甲之间的担保合同,有权要求取得该房屋的抵押权

C. 银行不能取得所购房屋的抵押权

D. 丁依据与甲之间的担保合同,有权要求甲承担担保义务

解析:本题涉及预告登记的效力问题。《物权法》第20条规定了预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。乙为预告登记的权利人,故丁未经乙同意不能取得对该套房屋的抵押权。丁的抵押权未设立,无权要求甲承担物权法上的担保责任,但抵押合同是有效的,丁有权要求甲承担抵押合同的担保义务。故本题正确选项为CD。

17.甲为某市居民,欲投资一套房产,其看重乙房产公司开发的一套预售住宅,即签订了房屋买卖合同,并办理了预告登记。然而此后价格大涨,开发商想将房屋卖给他人。下列说法中错误的是:( )(A,B,D)

A. 由于住宅还未建成,只是进行了预告登记,根据债的相对性原则,开发商可以将房屋卖给他人,对甲承担违约责任

B. 登记机关在履行登记职责中不能收取费用

C. 如果因登记错误,给甲或乙公司带来损失,登记机关需承担赔偿责任

D. 预告登记具有物权效力,正常交房后也不再需要办理其他登记

解析:本题涉及预告登记问题。

18.下列选项中属于债的法定移转的情形的是:( )(A,C,D)

A. 房屋买卖中,买受人对出卖人与承租人之间关于租赁合同的承受

B. 甲将其与乙之间的合同义务,转由丙承受

C. 法定继承人在继承范围内对被继承人债务的清偿

D. 甲企业因吸收合并乙企业而承受了乙企业原有的债权债务

解析:本题考查债的法定承受。法定承受,指在法定情形下,无须经对方当事人同意,即可将一方当事人享有的合同权利及承担的合同义务由第三人概括承受的制度。选项A,根据《合同法》第229条的规定。租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。因此,房屋出卖人对于租赁合同所享有的权利义务,由房屋买受人概括承受。选项C,根据《继承法意见》第62条的规定,法定继承人应当在继承遗产的范围内清偿被继承人的债务。选项D,《合同法》第90条规定,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务。当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务。故企业合并后,原企业的债权债务的移转,也属于法定移转。选项B,合同承受即可基于当事人之间的约定,也可基于法律规定而发生,选项给出的条件无法判断丙承担甲原有义务的原因。此外,承受不仅包括合同义务,也包括合同权利。因此选项B错误,本题正确答案为A、C、D。

19.甲向乙采购大宗商品,签订买卖合同约定合同价款70万元,乙方完成交付后当日支付20万元,完成交付后一个月以付20万元。丙为甲方提供连带保证担保。后甲将其应付首笔货款20万元债务转让予丁,乙书面同意。付款期届满后甲、丙均迟迟不予付款,乙遂要求丙承担保证责任。对此,下列表述中,正确的是:( )(A,D)

A. 甲将20万元债务转移给丁的行为有效

B. 甲的债务转移生效,不影响丙的保证责任承担

C. 甲的债务发生转移,丙不再承担任何保证责任

D. 如丙对该债务转移不知情,则就转移部分的债务不再承担保证责任

解析:本题涉及债务承担对保证责任的影响。《合同法》第84条规定,债务人将合同的义务全部或者部分转让给第三人的,应当经债权人同意。本题中,甲经乙同意,将部分金钱给付之债务转让给丁,转移性为有效。选项A正确。依照《担保法》第23条的规定,保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务。不再承担保证责任。《担保法解释》第29条进一步规定,保证期间,债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的,保证人对未经其同意转让部分的债务,不再承担保证责任。但是,保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。故选项B、C错误,选项D正确。本题答案为AD。

20.张某向杨某借款30万元,并以自有的汽车设定了抵押。同时,张某还委托赵某以其汽车设定担保。后李某欠张某30万元货款未还,张某在经杨某同意后将该债务转移给李某,但张某将此事通知赵某后,赵某未予答复。张某、李某在债务到期后无力偿还,杨某要求行使抵押权。对此,下列表述中,正确的有:( )(B,C)

A. 张某将债务转移给李某,未经赵某同意,债务转移无效

B. 张某将债务转移给李某,经过杨某同意,债务转移有效

C. 张某将债务转移给李某,赵某对该债务不承担担保责任

D. 张某将债务转移给李某,张某对该债务不承担担保责任

解析:本题涉及债务承担给抵押权带来的影响问题。债务承担协议以债权人的同意为生效要件,未取得担保人同意的,担保人不再承担担保责任。但对债务承担协议的效力不发生影响,故A选项错误,B选项正确,C选项正确。在债务承担中,债务人自身提供的担保仍然有效,不因债务承担而发生影响,故D选项错误。因此,本题正确答案为BC。

不定项选择题

21.甲婚后丧偶,独自一人将一双子女乙、丙抚养成人。甲去世前留有遗嘱,表示甲的某处房产将在甲去世后由丙继承,甲去世前该房由乙借用。后甲去世,丙因当时在外地一直未办理该房屋所有权变更登记,三年后,丙回来并要求乙搬出该房,乙拒绝,丙遂将该房屋卖与丁。就此,下列说法错误的是:( )(B,C,D)

A. 甲去世后,依照遗嘱,该房屋的所有权归丙所有

B. 因未办理房屋所有权变更登记,丙无权要求乙搬出

C. 因诉讼时效期间届满,丙要求乙搬出不受到法律保护

D. 该房屋所有权现归丁所有

解析:本题涉及物权的变动问题。《物权法》第29条规定:因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。故丙在甲死亡时依据遗嘱取得房屋的所有权,不需要办理变更登记。物权请求权不受诉讼时效限制。《物权法》第31条规定,依继承享有不动产权的,处分该物权时。依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。本题答案为BCD。

22.甲为开一家茶叶店,从王某处购得门面房两间,约定价款为100万元,张某先付60万元,余款办理过户登记后一个月内付清,双方签订了合同。甲交付60万元房款后,两人一起到登记机构办理过户登记。登记机构告知两人,为市政建设的需要,要按照房屋的评估价收取万分之五的费用,要求两人先对房屋进行评估,甲就该问题与登记机构发生纠纷。下列说法错误的是:( )(A,D)

A. 登记机构是出于公共利益的需要,其行为是合法的

B. 登记机构的行为违法,甲不必交付该费用

C. 张某也不必对该房屋进行评估

D. 房屋买卖双方需要先对房屋进行评估,但不必缴纳该费用

解析:考查不动产登记。根据《物权法》第13条的规定,登记机构不得要求对不动产进行评估,其擅自以市政建设为由收取费用的行为没有法律依据,因此,甲既不必对房屋进行评估,也不必缴付该费用,登记机构应无条件进行登记。

甲、乙签订了一份借款合同,甲为借款人,乙为出借人,借款数额为500万元,借款期限为2年。丙、丁为该借款合同进行保证担保,担保条款约定,如果不能如期还款,丙、丁承担保证责任。戊对甲、乙的借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值300万元),未约定担保范围。请回答下列问题。

23.设甲、乙均为生产性企业,下列表述正确的有:( )(A,B)

A. 甲、乙之间的借款合同有效

B. 丙、丁与乙之间的保证合同亦有效

C. 戊与乙之间的抵押合同有效,因为该抵押合同办理了抵押登记,具有公信效力

D. 如甲不能如期还款,丙、丁、戊如有过错,仍应对乙承担相应的过错责任

解析:最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《民间借贷规定》)第11条规定,法人之间、其他组织之间以及他们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同,除存在《合同法》第52条、《民间借贷规定》第14条规定的情形外,当事人主张民间借贷合同有效的,人民法院应予支持。故本题正确选项应为AB。

24.设甲、乙之间合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款协议内容通知了丙、丁和戊,丙、丁、戊是否承担担保责任?( )(C,D)

A. 丙、丁、戊均应承担担保责任

B. 丙、丁、戊均不承担担保责任

C. 丙、丁可不承担保证责任

D. 戊仍应承担抵押担保责任

解析:本题是关于保证责任的承担问题。依《担保法》第24条的规定,债权人与债务人协议变更主合同的,应经保证人的同意,否则保证人不承担保证责任。同时依据该法第52条的规定,抵押权与其担保的债权同时存在,债权消灭的,抵押权也消灭。抵押担保不因主合同变更而免除担保责任。故本题正确选项为CD。

25.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保,且签订了协议,但未取得丙、丁的同意。丙、丁应否承担保证责任?( )(D)

A. 丙、丁可不承担保证责任

B. 丙、丁对全部债务承担保证责任

C. 如甲、乙通知了丙、丁,则丙、丁应承担全部债务的保证责任

D. 丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务承担保证责任

解析:本题涉及物保与人保的责任范围问题。依据《担保法》第28条的规定,同一债权既有保证,又有物的担保的,债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。故本题正确选项为D。

26.设甲到期不能还款,乙申请法院对戊的布匹进行拍卖,拍卖价款为550万元,扣除费用后得款520万元,足以偿还乙的本金、利息和费用。下列表述正确的是:( )(A,C)

A. 乙可直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债权

B. 乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元,余下的债权应向丙、丁追偿

C. 乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊可向丙、丁追偿其应承担的份额

D. 乙从戊处清偿了自己的全部债权后,戊只对甲享有追偿权

解析:本题涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利问题。依《担保法》第46条的规定,抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现债权的费用,但合同另有约定的除外。同时该法第57条规定,为债务人抵押担保的第三人,在抵押权人实现抵押权后,有权向债务人追偿。同时依《担保法解释》第38条的规定,担保人在清偿了全部债务以后,可向其他担保债务人进行追偿。故本题正确选项应为AC。

27.设戊有布匹因不可抗力灭失;丙被宣告失踪,其财产已由庚代管。现甲不能偿还到期债务,丁偿还了庚的全部债权,丁的追偿权可向谁行使?( )(A,B)

A. 可向甲行使

B. 可向庚行使

C. 可向戊行使

D. 可向甲、庚、戊行使

解析:本题涉及追偿权问题。依《担保法》第58条的规定,抵押物灭失的,抵押权消灭。同时依该法第12条的规定。已经承担保证责任的第三人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。同时依据《民通意见》第32条的规定,失踪人的财产代管人,对失踪人所欠的债务,债权人提起诉讼的。人民法院应将代管人列为被告。故本题正确选项应为AB。

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