国家司法考试卷二(民法)模拟试卷105含答案解析

国家司法考试卷二(民法)模拟试卷105

单项选择题

1.下列哪种行为属于有效的民事法律行为?( )(B)

A. 六岁的小薛将价值500的玩具车送给他人

B. 公司全部股东陈某、王某和邓某全票通过变更公司形式的决议

C. 李某依法向某地政府申请信息公开

D. 韦某占有他人遗忘在课桌上的笔记本

解析:选项A中,小薛未满八周岁,属于无民事行为能力人,其不能做出民事法律行为;选项B中,陈某、王某、邓某的决议是共同行为,属于民事法律行为;选项C中,李某的行为受行政法调整,不属于民事法律行为;选项D中,“无权占有”是一种状态,而非法律行为。

2.薛某到超市为其女儿买奶粉,超市货架上放着某品牌A奶粉与B奶粉,其中A奶粉比B奶粉每袋贵10元。薛某打算买2袋A奶粉,但是因为两款奶粉包装相近,薛某错拿成B奶粉并结账。薛某回家发现奶粉拿错,欲到超市退换。关于薛某买奶粉的行为,下列说法正确的是:( )(D)

A. 薛某存在重大误解,买卖合同可撤销

B. 超市存在欺诈行为,买卖合同可撤销

C. 该合同显失公平,买卖合同可撤销

D. 如果超市同意薛某退换,可理解为双方解除原合同

解析:虽然薛某对奶粉的规格产生误解,但是根据《民通意见》第71条的规定,薛某并未遭受重大损失,因而不构成重大误解,选项A错误。超市不存在故意陈述虚伪事实或隐瞒真实情况的行为,故不存在欺诈行为。选项B错误。买卖合同中双方不存在义务明显不对等的情形,故不存在显失公平的情况,选项C错误。薛某对合同不享有撤销权,但是超市可以同意薛某的退换要求,这可以理解成双方解除了关于B奶粉的买卖合同,而签订了关于A奶粉的买卖合同,选项D正确。因此,本题正确选项为D。

3.甲有小汽车一辆,乙从甲处以200元每天的价格借用该小汽车。在乙借用该车的期间内,乙将该车送到丙处进行修理。汽车修好后,乙一直未向丙支付修理费。故丙将该车留置。后丙在留置该车期间,与丁就该车签订了一份质押合同。对此,下列哪一选项是正确的?( )(D)

A. 因该车的留置权没有登记,故丙没有取得留置权

B. 丙已经将该车进行了质押,故丙的留置权消灭

C. 丁取得了对该车的质权

D. 若丙将该车转移给丁占有,则丙的留置权消灭

解析:本题涉及留置权的问题。根据《物权法》第230条的规定,债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。根据物权法原理,留置权无需办理登记即可成立,故选项A错误。根据《物权法》第212条的规定:质权自出质人交付质押财产时设立。故C项说法错误。根据《物权法》第240条的规定,留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的,留置权消灭。故B项说法错误,D项说法正确。因此D项正确。

4.张三从其好友李四处借款10万元,为担保该笔借款。二人签订质权合同,约定张三以其价值12万元的家传玉佩出质给李四,由王五代为保管。张三将玉佩交付给王五。下列说法那一项是正确的:( )(D)

A. 张三与李四之间,的质权合同可以以口头形式订立

B. 张三将玉佩交付给王五时,王五取得质权

C. 因王五代理李四占有玉佩,所以李四未取得质权

D. 若玉佩的价格因市场波动下跌到10万元以下,李四无权要求张三提供补充担保,直至担保物的价值达到10万元

解析:本题涉及动产质权的问题。根据《物权法》第210条第1款的规定,设立质权,当事人应当采取书面形式订立质权合同。故A选项错误。本题质权合同的质权人为李四,王五只是李四的代理人,故王五不取得质权。故B选项错误。李四可以委托他人代为占有质物玉佩,张三与李四之间的交付,是经由占有媒介关系而为的现实交付。故C选项错误。《物权法》第216条规定前段:“因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少。足以危害质权人权利的,质权人有权要求出质人提供相应的担保。”但是,玉佩价格因市场因素下跌应属李四在接受玉佩作为质物时应当预见的范围,李四应当承担此商业风险,该情形不适用《物权法》第216条。故D选项正确。

5.甲向乙借款并将自己的房子抵押给乙,并办理了抵押登记。抵押后甲又将该房屋出租给丙,因甲无力还款。乙欲行使抵押权。下列表述正确的是:( )(C)

A. 甲与丙之间的租赁合同不具有效力,因为该房已抵押给乙

B. 甲与丙之间的租赁合同具有效力,抵押权行使后租赁合同对新的受让人具有效力

C. 甲与丙之间的租赁合同具有效力,但抵押权行使后租赁合同对新的受让人不具有效力

D. 甲与丙之间的租赁合同效力未定

解析:本题涉及先抵后租的问题。依据《担保法解释》的规定,经过登记的抵押物,抵押人又租给他人的,虽然该租赁合同具有效力,但抵押权行使后,租赁合同对新的受让人不具有约束力。故本题选项为C。

6.李某借用王某的小汽车,驾驶过程中因粗心发生剐蹭并导致车前灯损坏。李某去王某常去的汽车维修保养店修理,发生维修费用1000元,后李某告知店里车是找王某借的,汽车修理店遂将此事告知了王某。王某得知后立即通知李某终止借用,同时告知店里要求汽车修理店不得将车交给李某。车修好后,下列哪一选项是正确的?( )(C)

A. 李某有权请求店里返还汽车,但在修理费未支付前,店里享有留置权

B. 店里如将汽车返还王某,必须经过李某同意

C. 王某有权要求店里返还汽车,但在修理费未支付前,店里享有留置权

D. 王某有权要求店里返还汽车,即使修理费未付,店里也不得向其主张留置权

解析:本题涉及留置权问题。选项A,返还请求权属于物权人和占有人。王某解除借用关系后李某不再是占有人,无权请求返还,因此选项A错误。选项B,王某为所有权人,且李某不再是占有人,王某作为物权人要求返还原物不需要李某的同意,因此选项B错误。《物权法》第230条规定:债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产。并有权就该动产优先受偿。店里系因维修合法占有汽车,符合留置权的条件,因此选项C正确,选项D错误。故本题答案为C。

7.乙公司向银行贷款50万元,甲公司以其厂房为该债务提供抵押,乙公司以其对丙公司享有的40万元债权出质给甲公司提供反担保。对此,下列哪一选项是正确的:( )(D)

A. 因为乙公司对丙公司的应收账款属于未来债权,因此不得作为质押标的

B. 甲公司自其与乙公司签订应收账款质押合同时取得该应收账款的质权

C. 如乙公司向银行清偿了50万元债务,甲公司的债权质权仍未消灭

D. 即使乙公司未将债权出质的情况通知丙公司,甲乙之间也能设立债权质权

解析:本题考查的是应收账款质押问题。《物权法》第223条第6项的规定,应收账款可以作为权利质权的标的。乙公司对丙公司享有的40万元债权是确定的,属现实债权,而非未来债权。故A选项错误。《物权法》第228条规定:“以应收账款出质的,当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。”故B选项错误。担保物权具有从属性,首先,银行对甲公司厂房的抵押权从属于乙公司与银行之间的借贷关系,该借贷关系因乙公司还款而消灭,因此银行的抵押权亦消灭。其次,甲公司的权利质权从属于甲公司与银行的担保关系,若银行对甲公司厂房的抵押权消灭。则甲公司的权利质权亦消灭。故C选项错误。《合同法》第80条规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。”因此,债权转让的生效并不以通知债务人为条件,只是未通知不得对抗债务人。故D选项正确。

8.甲被借调到外地,临行前将自己的电脑和相机委托同事乙保管。后甲另行购买了一台电脑,便委托乙将其保管的旧电脑以适当的价格出售。丙得知后表示自己想买,但希望乙对甲说电脑有毛病以便以低价购买。乙便按照丙的意思告诉了甲,丙于是以较低的价格购买了该电脑。后乙以甲的名义将甲委托保管的相机以合理价格卖给了丁。甲回来得知实情后产生了纠纷。下列说法不正确的是:( )(A)

A. 电脑所有权转移,甲不可以要求丙返还电脑

B. 丙不能取得电脑的所有权

C. 乙向丁出售相机的行为属于效力待定的民事行为

D. 乙以自己的名义出售给丁的,则乙的行为构成无权处分

解析:本题涉及委托代理问题。甲委托乙代为出售电脑,双方形成代理法律关系。但是乙与丙恶意串通,损害李某的利益。依照《合同法》第52条的规定,代理人与第三人恶意串通损害被代理人利益的行为是无效民事行为。丙不能取得电脑的所有权,甲有权要求其返还电脑,故A错误B正确。乙向丁出售显示器的行为是无权代理行为,属于效力待定的民事行为,故C正确。乙以自己的名义出售给丁的,则乙的行为属于无权处分,故D正确。

9.甲与春天画廊约定:甲将民国时期国画一幅交给春天画廊,由春天画廊以自己名义代为出卖:春天画廊不得以低于100万元的价格出售该画;该画卖出后,甲支付春天画廊报酬5万元。对此。下列说法正确的是:( )(D)

A. 春天画廊是甲的代理人

B. 若春天画廊以150万的价格将该画卖出,50万元归属于春天画廊

C. 若国画市场不景气,国画价格普遍大幅下跌,春天画廊有权以90万价格将画卖出

D. 春天画廊出卖该画所需的费用,由春天画廊负担

解析:本题中,春天画廊以自己的名义为甲从事贸易活动,甲支付报酬,符合行纪合同的定义,春天画廊为行纪人,故A错误。根据《合同法》第418条的规定,行纪人高于委托人指定的价格卖出的,没有约定或者约定不明确,依照《合同法》第61条的规定仍不能确定的,该利益属于委托人。委托人对价格有特别指示的,行纪人不得违背该指示卖出。故选项B、C错误,50万元应归属于甲,春天画廊无权以低于100万元的价格将画卖出。《合同法》第415条规定,行纪人处理委托事务支出的费用,由行纪人承担,但当事人另有约定的除外。故D选项正确。

10.甲提前10日通过汽车站售票厅购买长途车票,购得车票以后甲因其他事情不能回家,便向车站退票。下列表述正确的是:( )(C)

A. 甲向车站提出购票属于要约,车站根据合同自由可以拒绝承诺

B. 甲购得车票以后,甲与运输公司的合同成立且生效

C. 甲的退票行为不属于合同解除行为

D. 甲的退票行为属于缔约过失行为

解析:本题涉及客运合同特征及当事人的权利义务问题。对于公共承运人而言,负有强制缔约义务,不适用要约自由和承诺自由之原则。甲购得车票以后,与运输公司之间的合同成立,但不发生生效效力。生效效力以检票或登上交通运输工具为标志。甲的退票行为,不属于缔约过失行为。合同解除是针对生效的合同而言的。没有生效的合同不存在解除问题,因此甲的退票行为也不属于解除合同的行为。故本题答案为C。

11.旅客韩玉投宿蓝天饭店,办好住宿手续后,将一只装有3万元现金和其他物品的密码箱寄存在饭店的总台,当班服务员清点了物品。第二天下午,韩玉凭取物牌去取密码箱,发现已被他人领走。韩玉要求饭店赔偿全部损失,饭店拒绝,遂起纠纷。对此,正确的处理结果是:( )(A)

A. 保管合同成立,饭店应赔偿全部损失

B. 保管合同成立,饭店应承担主要损失,韩玉个人承担部分损失

C. 保管合同不成立,饭店酌情给韩玉补偿

D. 保管合同无效,饭店酌情给韩玉补偿

解析:本题涉及保管合同的成立和保管人的责任问题。饭店和韩玉之间存在保管合同关系。韩玉将物品交给饭店保管,形成了保管合同关系。保管合同成立,不存在无效之理由,故饭店应赔偿韩玉全部损失。本题中,虽然饭店未收取保管费,但饭店和韩玉之间不适用无偿保管的规定,饭店负一般过错责任。因此,本题正确选项为A。

12.关于委托合同与行纪合同,下列说法正确的是:( )(D)

A. 委托合同与行纪合同都可以是有偿合同,也都可以是无偿合同

B. 行纪人以自己的名义与第三人订立合同,而受托人只能以委托人的名义与第三人订立合同。

C. 受托人、行纪人与第三人订立的合同,均由委托人对该合同直接享有权利、承担义务

D. 行纪人处理委托事务支出的费用,由行纪人负担,但当事人另有约定的除外,而受托人为处理委托事务垫付的必要费用,委托人应当偿还该费用及其利息

解析:本题涉及委托合同与行纪合同的区别问题。委托合同可有偿,也可无偿,行纪合同都是有偿合同,选项A错误。根据《合同法》第402条的规定,受托人可以以自己的名义与第三人订立合同,选项B错误。根据《合同法》第421条,行纪人与第三人订立合同,行纪人对该合同直接享有权利、承担义务,选项C错误。根据《合同法》第398条、第415条,选项D正确。故本题答案为D。

13.甲某日搭乘乙客运公司的客运班车,运输过程中,该车司机在正常行驶时,对面一辆小汽车闯红灯,为躲避该违章车辆,该司机不得不猛打方向盘,从而造成甲头部撞上了车窗,血流不止,同时还将甲放置于行李架上的行李(内装笔记本及数码相机)损坏。关于本案,以下说法正确的是:( )(B)

A. 甲头部受到的伤害及行李损坏均应由乙运输公司承担

B. 仅甲头部所受伤害由乙运输公司承担

C. 仅甲行李所受损坏由乙运输公司承担

D. 乙客运公司仅承担公平责任

解析:根据《合同法》第302条、第303条的规定,运输途中旅客的人身损害,除非属于旅客自己故意或者重大过失造成,否则由承运人承担无过错责任。而对于行李物品的损害,则由承运人承担过错责任。本案中乙客运公司没有过错,故仅对甲的人身损害负责。行李物品的损害,应由违章闯红灯的小汽车驾驶人负责。依据上述规定,本题正确选项为B。

多项选择题

14.甲为一富商之子(16岁),其借给乙10万元,其向丙借款10万元,其在醉酒状态下将自己的价值20万元的罗马表以100元的价格卖给丁,其立下遗嘱将祖父赠与的一套别墅遗赠给女朋友戊。下列表述错误的有:( )(A,D)

A. 一天甲对乙(15岁)说:“老弟,你借大哥的10万元不用还了。”甲与乙的债权债务关系因免除而消灭

B. 甲向丙所借的10万元如不能清偿,其监护人负有清偿义务

C. 甲在醉酒状态下与丁签订的买卖合同需要经过甲之监护人的追认

D. 如甲在20岁时因车祸而亡,甲所立的遗嘱发生遗赠的效力

解析:本题A属于免除行为,甲为16岁的未成年人,该行为与其行为能力不相适应,不发生免除效力。B属于未成年人的债务行为,其监护人负有清偿义务。C限制行为能力人只能从事与其年龄、智力、精神健康状况相适应的行为。甲在醉酒状态下,以明显不合理的价格出售其手表的行为明显超过了其意志能力范围,该行为应当得到监护人的追认。D中的遗嘱行为,遗嘱能力要求行为人具有完全民事行为能力。否则遗嘱无效。判断有无遗嘱能力以遗嘱人订立遗嘱时为标准。而非以遗嘱人死亡时为标准。故本题正确选项为AD。

15.甲购买了位于某小区内一楼的房屋,后乙也搬至该小区并成为了甲的对门邻居。不久以后,乙自行对自己的房屋进行了装修,将该房屋用作小饭馆进行经营。甲难以忍受乙的房屋中排出的油烟,遂向乙投诉。乙却告知他已征得了小区业主委员会的同意,甲遂将自己的房屋出售搬至其他小区居住。对此,下列说法错误的有:( )(B,C,D)

A. 乙将自己的房屋用作经营小饭馆,需要经过甲的同意

B. 乙将自己的房屋用作经营小饭馆,无需经过甲的同意

C. 业主委员会无权制止乙的行为

D. 甲因业主委员会的决议而遭受了经济损失,有权起诉业主委员会,要求其赔偿自己经济损失

解析:根据《物权法》第77条的规定,业主不得违反法律、法规以及管理规约,将住宅改为经营性用房。业主将住宅改为经营性用房的,除遵守法律、法规以及管理规约外。还应当经过有利害关系的业主同意,A选项正确,B选项错误。根据《物权法》第83条第2款的规定,业主大会和业主委员会有权对业主损害他人合法权益的行为依照法律、法规及管理规约要求行为人停止侵害、消除危险、排除妨碍、赔偿损失,因此业主委员会有权制止乙的行为。C选项错误。对于业委会的决议,如果侵犯了业主的合法权益,业主可以诉请法院撤销决议,但法律并未赋予业主请求赔偿的权利,D选项错误。综上,本题的正确选项为BCD。

16.张某的手机丢失,被王某捡到卖给了陈某,下列说法正确的是:( )(B,C,D)

A. 陈某基于善意取得制度对手机享有所有权,张某无权索要

B. 张某有权自知道或者应当知道受让人陈某之日起2年内要求陈某返还手机

C. 如果陈某从信托商店购得该手机,其有权要求张某支付自己购买手机时所支付的费用

D. 张某有权向王某要求损害赔偿

解析:本题涉及遗失物的善意取得问题。《物权法》第107条规定,该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起2年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。根据该规定可知,遗失物在任何情况下不适用善意取得制度,因此权利人张某有权自知道或者应当知道受让人陈某之日起2年内要求陈某返还手机。如果受让人陈某从具有经营资格的信托商店购得手机,陈某有权要求张某支付自己购买手机时所支付的费用。

17.下列可以发生善意取得的情形是:( )(A,C)

A. 张某将杨某的手机借给吴某使用,同时将该手机出售给王某并告知其直接向吴某要手机

B. 李某将自己从杨某处承租的房屋转租给张某,后李某与张某约定,由张某再支付房款取得对房屋的所有权

C. 杨某从王某处租借一个花瓶,后杨某将该花瓶转租给不知情的张某,数日后,杨某与张某约定由张某支付该花瓶的市价直接取得该花瓶

D. 某甲将警官乙所持有的公务用枪以自己名义出售给某丙

解析:本题考查善意取得的认定。根据《物权法解释(一)》第18条第2款的规定,善意取得可以通过简易交付和指示交付的方式完成。本题中,A选项属于指示交付,C选项属于简易交付,故AC都可构成善意取得,正确。B选项属于不动产的简易交付的交易模型,根据《物权法》第106条的规定,不动产的善意取得须办理房屋所有权的变更登记方可实现.故B项错误。根据《物权法解释(一)》第20条的规定,转让合同因违反《合同法》第52条的规定被认定为无效时,不构成善意取得。本题中的标的物是公务用枪,其属于禁止流通物,该转让合同应属无效,故D选项不构成善意取得。因此,本题的正确答案是AC。

18.下述财产的抵押,应当办理抵押物登记,抵押权自登记时发生效力的是:( )(A,C)

A. 正在建造的建筑物

B. 交通工具

C. 以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地承包经营权

D. 企业、个体工商户、农业生产经营者现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品

解析:本题涉及抵押权的设立问题。根据《物权法》第187条的规定,以《物权法》第180第1款第1项至第3项规定的财产或者第5项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。故AC正确。根据《物权法》第188条的规定,以《物权法》第180条第1款第4项、第6项规定的财产或者第5项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立:未经登记,不得对抗善意第三人。故B选项错误。根据《物权法》第189条的规定,企业、个体工商户、农业生产经营者以《物权法》第18l条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。故D选项错误。

19.甲公司将自己所有的一批玉石质押给乙公司以获取现金。对于乙公司享有的该项质权。下列说法正确的是:( )(B,D)

A. 若该批玉石的市价下降。则乙公司有权要求甲公司追加提供质押物

B. 乙公司经过甲公司的同意,可以将该批玉石再质押给丙公司

C. 乙公司在质押期间可以不经甲公司的同意而使用该批玉石

D. 乙公司自取得对该批玉石的占有之日起取得质权

解析:本题涉及质权的问题。依《物权法》第216条的规定,因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少,足以危害质权人权利的,质权人有权要求出质人提供相应的担保:出质人不提供的,质权人可以拍卖、变卖质押财产。并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。故A项说法错误,不选。根据《物权法》第217条的规定,质权人在质权存续期间.未经出质人同意转质,造成质押财产毁损、灭失的,应当向出质人承担赔偿责任。故B项说法正确。根据《物权法》第214条的规定,质权人在质押期间不得随意使用质押物,故C项的说法也不正确。最后,根据《物权法》第212条的规定,乙公司在占有该批玉石时即取得了质权,故D项说法正确。本题正确选项为BD。

20.甲乙二人进行一项大额交易,甲就此对乙享有债权1000万元,为担保债权,丙在先,丁在后,先后用自己的房屋向甲做了抵押并办理了抵押登记,且均未限定抵押物的担保金额。后甲将该1000万元债权中的600万元债权转让给了戊,并通知了乙。乙到期清偿了对甲的400万元债务,但未能清偿对戊的债务。对此,下列哪些选项是错误的:( )(A,B,C,D)

A. 戊可同时就丙、丁的房屋行使抵押权,对每个房屋价款优先受偿权的金额不得超过300万元

B. 戊只能先就丙的房屋行使抵押权,对丙的房屋价款优先受偿权的金额不足以清偿其全部债权时方可就丁的房屋行使抵押权

C. 戊可以就丙、丁的房屋择一行使抵押权,但优先受偿的金额不得超过该房屋价值占丙、丁房屋总价值的比例

D. 戊可以就丙、丁的房屋择一行使抵押权,承担担保责任的抵押人只能向债务人追偿

解析:本题涉及共同抵押问题。担保物权具有从属性,主债权让与时,除非让与人与受让人另有约定或者债权人与物保人另有约定或者法律另有约定,担保物权随同主债权转让给受让人。所以,戊对丙、丁的房屋享有抵押权。《担保法解释》第75条规定:同一债权有两个以上抵押人的,当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的,抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后,可以向债务人追偿,也可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。故本题答案为ABCD。

21.甲乘坐乙驾驶的丙公司出租车,途中,甲突发癫痫,乙见状将其拖下车,弃于路旁,开车离去。甲认为乙的行为给其造成了精神损害及心灵创伤,故要求乙赔偿损失。对此,下列表述中,不正确的是:( )(A,B,D)

A. 甲既可以向乙要求承担违约责任,也可以要求精神损害赔偿,可择一主张

B. 甲只能要求乙承担违约责任,无权请求精神损害赔偿

C. 甲既可以向丙公司请求承担违约责任,也可以请求精神损害赔偿,可择一主张

D. 甲只能要求丙公司承担违约责任,无权请求精神损害赔偿

解析:本题涉及违约责任与侵权责任的竞合问题。依《合同法》第288条的规定,运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点,旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本题中,甲乘坐丙公司的出租车,即与丙公司建立了客运关系,丙公司应依约将甲运送至目的地。依《合同法》第107条的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。乙半途将发病的原告抛下,属于履行职务过程中的行为,其责任应由丙公司承担。因此,丙公司应依法承担违约责任。依最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》(以下简称《精神损害赔偿解释》)第1条第1款的规定,自然人因人格尊严权受到侵害的,有权请求赔偿精神损害。依《合同法》第122条的规定,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照《合同法》要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。因此,本题答案为ABD。

22.海洋公司与顺利公司签订水路货物运输合同,约定将货物从A地港口运输至B地港口。在实际运输过程中,货物首先由顺利公司运输至C地港口,再由风帆公司运输至D地港口,最后由远航公司运输至B地港口。海洋公司在卸货过程中,发现货物因水湿损毁。对此,下列选项不正确的是:( )(A,C,D)

A. 根据合同的相对性,海洋公司只能请求顺利公司承担赔偿责任

B. 若有证据证明。运输货物系在从c地港口运输至D地港口过程中水湿损毁,则海洋公司有权请求风帆公司承担赔偿责任

C. 若无法证明货物水湿发生在何一运输区段,则应由顺利公司、风帆公司、远航公司承担连带责任

D. 若有证据证明,运输货物系在从D地港口运输至B地港口过程中水湿损毁,则海洋公司只能请求远航公司承担赔偿责任

解析:依据《合同法》第313条的规定,两个以上承运人以同一运输方式联运的,与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。损失发生在某一运输区段的,与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。故B选项正确,ACD选项错误。

不定项选择题

江山房地产开发公司通过公开招标的方式与宏达建筑公司签订建设工程施工合同。将其开发的盛世豪庭住宅项目交予宏达建筑公司进行施工建设。请据此回答以下问题。

23.若江山房地产开发公司与宏达建筑公司就该建设工程签订了数份建设工程施工合同,则下列选项正确的是:( )(A)

A. 江山房地产开发公司与宏达建筑公司签订的数份建设工程施工合同均无效

B. 江山房地产开发公司与宏达建筑公司首先签订的建设工程施工合同有效。其余合同均无效

C. 江山房地产开发公司与宏达建筑公司最后签订建设工程施工合同有效。其余合同均无效

D. 若该建设工程竣工且质量合格,则实际履行的建设工程施工合同有效

解析:根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(以下简称《建设工程施工合同解释(二)》)第11条第1款的规定。当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的,人民法院应予支持。故A选项正确,B、C、D选项错误。

24.若该建设工程竣工且经验收质量合格,但江山房地产公司拒付合同约定的工程价款。已知建设工程已经部分抵押给银行。且部分房屋已经全款出售。对此,下列选项正确的是:( )(B,C)

A. 若江山房地产公司与宏达建筑公司在合同中约定宏达建筑公司放弃建设工程价款优先受偿权,则宏达建筑公司无权主张享有建设工程价款优先受偿权

B. 宏达建筑公司可以就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿

C. 宏达建筑公司就其工程款债权仅能就该建设工程中不涉及出卖给业主的剩余部分主张优先受偿

D. 宏达建筑公司行使建设工程价款优先受偿权的期限为6个月,自江山房地产开发公司应当给付建设工程价款之日或者建设工程竣工验收合格之日起算

解析:《建设工程施工合同解释(二)》第23条规定,发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益,发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,人民法院不予支持。故A选项错误。《建设工程施工合同解释(二)》第21条第2款规定,承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。故B选项错误。根据最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定,建设工程价款优先受偿权不得对抗已支付全部或者大部分价款的商品房购买者。但优先于该建设工程的抵押权人。故C选项正确。根据《建设工程施工合同解释(二)》第22条规定,承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为6个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。故D选项错误。综上,正确答案为B、C。

甲公司与乙公司签订产品订货合同,合同约定:由甲公司为乙公司生产实木沙发、实木餐桌餐椅等一批实木家具,价款30万元,自合同签订之日起3日内乙公司预付10万元,甲公司交货后3日内付15万元,5万尾款待乙公司检验后3日内付清。双方同时约定,由乙公司提供生产所需的木材,甲公司应当于生产前及时提供设计图纸等技术资料,相关技术资料需经乙公司确认后方可进行生产,并且约定了实木家具验收标准及违约责任。请据此回答以下问题。

25.假设由于甲公司未能按时提交全部的设计图纸,那么下列表述正确的是:( )(A,C)

A. 甲公司与乙公司签订的合同为承揽合同

B. 甲公司与乙公司签订的合同为买卖合同

C. 乙公司有权解除合同

D. 乙公司无权解除合同

解析:本题涉及承揽合同与买卖合同的区别以及承揽人的义务问题。本案产品系专为乙公司生产,不符合买卖合同中标的物为种类物的特征,故双方所签订合同应为承揽合同。承揽合同中,定作人享有合同任意解除权,但给承揽人造成损失的,应赔偿其损失。因此,本题答案为AC。

26.后由于乙公司资金紧张,提出变更合同,停止实木家具中实木沙发的生产,且剩余木材由甲公司自行解决,甲公司不同意。就此,下列说法正确的是:( )(C)

A. 甲公司有权只将之前完成生产的家具交给乙公司,双方按照乙公司收到的家具进行结算

B. 甲公司可以请求乙公司继续履行合同

C. 甲公司可以请求乙公司支付违约金

D. 甲公司即可以请求支付违约金,也可以请求继续履行合同

解析:本题涉及承揽合同的成立、变更与解除问题。在承揽合同中,依照《合同法》第258条和第268条的规定,定作人中途变更承揽工作的要求,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。由此可以推定。在承揽工作进行中。定作人享有变更和解除合同的权利。承揽人不得请求定作人继续履行合同,只能请求定作人赔偿损失,这是由承揽合同的性质所决定的。故本题正确选项为C。

27.假设甲公司按照约定的时间完成生产,但双方对合同的履行地点存在争议,甲公司认为乙公司应当上门取货,乙公司认为甲公司应当送货上门。为此引起纠纷,下列表述正确的是:( )(A,C,D)

A. 合同的履行地点为甲公司所在地

B. 甲公司应当送货上门

C. 乙公司应当上门取货

D. 乙公司上门取货的运费应由自己承担

解析:本题涉及合同履行地点问题。对合同履行地点不明确的,给付货币的,在接受货币的所在地为履行地,其他标的在履行义务方所在地为履行地,即履行地点为甲公司所在地。故乙公司应当上门取货,上门取货的运费应由自己承担。本题正确选项为ACD。

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