国家司法考试卷二(民法)模拟试卷110含答案解析

国家司法考试卷二(民法)模拟试卷110

单项选择题

1.企业法人依法被解散、宣告破产或其他法定原因而进行清算时,企业法人:( )(D)

A. 主体资格消灭,不能进行民事活动

B. 主体资格不消灭,但不能进行民事活动

C. 主体资格不消灭,仍然可以进行各种民事活动

D. 主体资格不消灭,但不能进行清算范围以外的民事活动

解析:本题涉及清算法人的法律地位问题。《民法总则》第72条规定,清算期间法人存续,但是不得从事与清算无关的活动。法人的主体资格,依照《民法总则》第72条的规定,应为办理了注销登记,方为消灭。本题正确选项为D。

2.甲公司系品牌设计企业,经常承接一些节假日前的宣传与品牌设计工作,乙公司系燕窝销售公司,欲与甲公司合作七夕节主题的相关品牌宣传和推广事宜,双方就此签订合同。依据《合同法》,出现了下述哪种情况,甲公司有权解除合同?( )(B)

A. 乙公司有违约行为

B. 甲公司需去往乙公司的燕窝生产基地收集必要的题材,甲公司人员在前去的途中因山洪冲断唯一的道路,导致无法按期完成宣传设计

C. 甲公司需去往乙公司的燕窝生产基地收集必要的题材,但甲公司一直未派人前去,经乙公司催告仍未见动静

D. 甲通过其他渠道了解到,乙公司就同一主题同时也委托了其他设计师进行宣传设计

解析:本题考查合同的法定解除。《合同法》第94条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。因此选项B、选项C的情形下,可以适用法定解除,但需要注意的是,选项C的情形下,有权解除合同的是乙公司。故本题答案为B。

3.小王将自己的一部苹果手机作价4000元出售小李。后小王告诉小李4000元的价款请求权转让给了其朋友张某。但在交货前一天,甲的手机被盗。则小李:( )(A)

A. 得解除合同并拒绝张某的给付请求

B. 得对小王主张解除合同,但不得拒绝张某的给付请求

C. 不得解除合同并不得拒绝张某的给付请求

D. 不得解除合同但得拒绝张某的给付请求

解析:本题涉及合同解除以及债权让与中债务人的抗辩权问题。本题中,小王与小李之间存在买卖合同,小王负有将手机交付给小李的义务,但在交付前该手机被盗,已经形成履行不能,小李的合同目的不能实现,故可以向小王主张合同解除权。由于合同可以解除,则债务人小李可向债权让与中的受让人张某主张合同已消灭的抗辩权,故本题答案为A。

4.孟女士在某服装店购物,误将店内一条仿真丝连衣裙当作真丝的买下,并按真丝的价格支付了价款,营业员明知孟女士搞错但没有出声,事后孟女士发现了这一失误。就此,下列说法正确的是:( )(C)

A. 孟女士与服装店意思表示不一致。双方的买卖合同不成立

B. 孟女士的行为属于重大误解,双方的买卖合同不成立

C. 孟女士与服装店的买卖合同成立,孟女士可以向法院申请撤销或变更

D. 孟女士与服装店的买卖合同成立,孟女士可以单方解除合同

解析:孟女士误将仿真丝连衣裙当作真丝连衣裙买下,属于重大误解,依据《合同法》第54条之规定,因重大误解订立的合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。故本题答案为C。

5.每年的农历八月十八都是观看钱塘江大潮的日子。位于钱塘江边的甲酒店由于地理位置优越,率先推出了“俯瞰大潮”服务,即凡是在甲酒店入住的客人,均可在大潮当天乘坐直升机观看大潮。尽管甲酒店的收费是同类酒店的3倍以上,但由于该服务备受客人好评,旅客需要提前2个月预定才有房间。慕名而来的许某也提前预定并交纳了房款。但是,由于专家学者认为该项服务的危险系数过大,浙江省政府责令甲酒店不得再提供乘坐直升机观看大潮的服务,许某对此颇感失望。对此,下列说法正确的是:( )(D)

A. 对于该合同,许某可以显失公平为由撤销

B. 对于该合同,许某可以重大误解为由撤销

C. 对于该合同,许某可以不可抗力为由解除

D. 对于该合同,许某可以情势变更为由申请法院解除

解析:本题涉及合同撤销权和解除权的区分以及情势变更制度。因胁迫、重大误解、显失公平等导致一方当事人意思表示不真实而撤销合同的,该事由必须发生在合同订立时。本案中的情形是发生在合同订立之后。所以选项A、B错误。《合同法》第94条规定了合同的法定解除情形,其中第一项规定:因不可抗力导致不能实现合同目的。因此,仅以不可抗力为由不能解除合同,选项C错误。依据《合同法司法解释(二)》第26条的规定,合同成立以后,客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。甲酒店房价昂贵是因为其提供“俯瞰大潮”服务,如今该服务已经被叫停,许某履行原合同对其不公。因此,选项D正确。本题正确答案为D。

6.甲将其一辆二手机动车以20万元的价格卖给乙,该机动车刚发生过重大车祸。甲知道乙比较迷信,如果知晓该车祸事实可能会拒绝购买,因此未向乙说明该事实。对此,下列说法正确的是:( )(A)

A. 乙有权在得知该车辆曾发生过车祸后1年内向法院主张撤销合同

B. 乙有权以被欺诈为由。向甲发出撤销合同的通知,合同自该通知到达甲时即被撤销

C. 如果乙选择接受该车辆,但是必须降低价格,则乙有权向法院主张变更合同

D. 如果乙未主张撤销合同,因合同继续有效存续,则乙无权请求甲承担缔约过失责任

解析:本题涉及可撤销的合同问题。根据通说观点。二手汽车出卖人对买受人负有以下信息的告知义务:汽车的行驶里程数、重大车祸史等。因为该等信息会影响到买受人的购买决策和意思。本题中,甲在与乙订立二手车买卖合同时,对于汽车刚发生重大车祸的事实负有告知义务,但是甲因为担心乙拒绝购买而故意隐瞒,从而导致乙因此陷入错误认识,并因错误认识作出不真实的意思表示。因此,甲乙之间的二手车买卖合同属于因欺诈订立的买卖合同。对于A选项,《民法总则》第148条规定:一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为。受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

《合同法》第55条规定:有下列情形之一的。撤销权消灭:

(1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权……,故A选项表述正确。

(2)对于B选项,根据《民法总则》第148条及《合同法》第54条第1款,受欺诈人只能向人民法院或者仲裁机构申请撤销合同,而不能以通知的方式撤销合同,故B选项错误。

(3)《民法总则》第148条规定:一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。《合同法》第54条第3款已经被《民法总则》第148条修改。因此,受欺诈人乙只享有撤销权,不再享有变更权,故C选项表述错误。

(4)根据《合同法》第42条规定:当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(1)假借订立合同,恶意进行磋商;(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(3)有其他违背诚实信用原则的行为。在与乙订立汽车买卖合同的过程中,甲故意隐瞒与订立合同有关的重要事实,给乙造成合理信赖利益的损失,乙有权向甲主张缔约过失责任。故选项D错误。综上所述,本题答案为A。

7.甲公司要运送一批货物给收货人乙公司,甲公司法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。运输过程中,因刘某的过失发生交通事故,致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。乙公司有权要求承担损失的是:( )(A)

A. 甲公司

B. 丙

C. 刘某

D. 汽车运输公司

解析:本题涉及合同的相对性问题。甲公司与乙公司之间存在一个买卖合同。甲公司委托汽车运输公司运输,表明甲公司与汽车运输公司之间存在运输合同关系。因该运输为汽车运输,乙公司取得所有权的时间为收货时间。因乙公司与汽车运输公司之间不存在运输合同关系,故乙公司不能向汽车运输公司要求其承担违约责任。因乙公司未取得货物的所有权,故不能向汽车运输公司追究侵权责任。本题中所涉及的损失不是指货损本身,而是未及时收到货物发生的其他损失。乙公司与甲公司之间存在买卖合同关系,甲公司不能及时交付货物,构成对乙公司的违约,故乙公司可向甲公司追究违约责任。其不能及时收到货物而发生的损失应由甲公司承担。故本题正确选项为A。

8.房地产开发企业甲公司将一套商品房以200万元的价格出售给乙,乙已经支付100万元。但是在给乙办理过户登记前,甲又以更高的价格将该房屋出卖给丙,并且给丙办理了过户登记。对此,下列表述错误的是:( )(D)

A. 乙有权请求甲公司解除该商品房买卖合同

B. 乙有权请求甲返还已付房款100万元及利息

C. 乙有权请求甲赔偿其因乙违约而遭受的损失

D. 乙有权请求甲承担不超过200万元的惩罚性赔偿

解析:根据《商品房买卖合同解释》第8条:具有下列情形之一,导致商品房买卖合同目的不能实现的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:(1)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(2)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人。本题中,甲已付购房款为100万元,所以乙有权请求甲承担不超过100万元的惩罚性赔偿。故本题答案为D。

9.甲委托乙安装公司为其安装空调,安装过程中甲放在书房抽屉的现金被乙公司员工钱某盗走,地板在安装过程中由于员工钱某未采取保护措施致使部分地板产生严重擦痕,员工方某在安装空调外挂机时不慎掉下金属板手将楼下孙某养的一盆名贵花卉砸坏。对此,下列说法正确的是:( )(D)

A. 乙安装公司对甲失窃、地板受损以及孙某花卉毁损均构成违约责任

B. 花卉毁损属于方某的个人责任,乙安装公司无需对此承担责任

C. 钱某为乙安装公司的员工,因职务行为之便利而行偷盗,应由乙安装公司承担责任

D. 乙安装公司不承担甲失窃的责任,因为钱某的偷盗行为不属于职务行为

解析:本题涉及违约责任和特殊侵权问题。甲与乙安装公司存在合同关系,公司应对雇员的职务行为负责,所以对于履行中的违约行为,乙安装公司应当负违约责任。《侵权责任法》第34条第1款规定:用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。据此,公司员工只有在职务范围内的行为造成他人损害的,才由用人单位承担责任。本题中,方某安装空调外挂机属于职务范围内的行为,由乙安装公司承担责任。钱某偷盗的行为已经超出其职务范围,应由其本人承担侵权责任。故A选项、B选项、C选项错误,D选项正确。

10.甲与乙汽车公司签订汽车买卖合同,约定甲购买100辆A型号的汽车,用于在北京市经营出租。合同订立后,汽车交付前,北京市政府公布新增汽车排放标准,该型号小汽车按照新的规定不能上路经营。对此,下列说法错误的是:( )(A)

A. 该情形构成不可抗力

B. 该情形构成情势变更

C. 该情形不属于正常的商业风险,不应由甲自担风险

D. 甲有权请求人民法院解除合同

解析:《合同法解释(二)》第26条规定:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化。继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。《合同法》第117条规定:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任。本法所称不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。(1)关于选项A、B、C。情势变更是合同基础或者环境在客观上的异常变动,政府政策调整并非不能客服的客观情况,不属于不可抗力,亦不属于正常的商业风险,而是情势变更。故B、C选项正确。A选项错误。(2)关于选项D,根据《合同法解释(二)》第26条,甲订立合同的目的已经不能实现,甲有权请求人民法院解除合同。故D选项正确。本题正确选项为A。

11.乙共享单车公司从甲自行车生产公司购买了1000辆自行车,但是其中10辆存在质量问题。乙公司收到甲公司交付的1000辆自行车后的第三天,因存放自行车的仓库意外失火,导致1000辆自行车全部毁损。对此,下列说法正确的是:( )(A)

A. 该损失应当由乙公司承担,因为该批自行车已经交付给乙公司

B. 该损失应当由甲公司承担,因为甲公司存在违约行为

C. 该损失应当由甲公司和乙公司平均分担,因为双方都没有过错

D. 因自行车均已灭失,故乙公司无权就10辆自行车的质量问题向甲公司主张违约责任

解析:本题涉及风险负担的问题。《合同法>第142条规定:标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因为自行车已经交付给乙公司,故乙公司应当承担自行车毁损的风险,选项A正确,选项B错误,选项C错误。《合同法》第149条规定:标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的,不影响因出卖人履行债务不符合约定,买受人要求其承担违约责任的权利。因此,选项D错误。故本题正确选项为A。

12.甲与乙签订房屋买卖合同,将其一套房屋出卖给乙,乙支付了全部房款,甲将房屋交付给乙,但是未办理产权变更登记。10日后,甲又与不知情的丙签订买卖合同并且办理了产权变更登记。次日。该房屋被意外焚毁。对此,下列说法错误的是:( )(B)

A. 甲、乙间的买卖合同有效

B. 甲、丙间的买卖合同因无权处分而效力待定

C. 甲、丙间的买卖合同有效

D. 丙不应承担房屋被焚毁的风险

解析:本题涉及一物数卖和风险负担的问题。(1)《物权法》第15条规定:当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。在甲、乙之间的房屋买卖合同中,因为未给乙办理过户登记,不发生物权变动,乙未取得房屋的所有权,但是不影响甲、乙买卖合同的成立与生效。因为甲、乙就房屋买卖合同的主要条款意思表示一致,所以甲、乙买卖合同成立并生效。故选项A正确。(2)因为甲未给乙办理过户登记,甲仍然是该房屋的所有权人,甲将房屋出卖给丙并不构成无权处分。另外,根据《买卖合同解释》第3条规定:当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持。即使甲缔约时对房屋没有处分权,甲、丙之间的买卖合同仍属有效。故选项B错误,选项C正确。(3)《合同法》第142条规定:标的物毁损、灭失的风险。在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因为该房屋尚未交付给丙,故在甲、丙之间的房屋买卖合同中。因为未完成交付,风险应当由甲承担,而丙不应当承担房屋被焚毁的风险,选项D正确。综上所述,本题答案为B。

多项选择题

13.春节期间,十三周岁的小苏收到3000元压岁钱,其父苏某在银行以小苏为名开设账户,并将压岁钱存入账户。对此,下列说法正确的是:( )(A,C)

A. 货币存入银行之前,压岁钱归小苏所有

B. 货币存入银行之前,压岁钱归苏某所有

C. 在储蓄法律关系中,当事人为小苏与银行

D. 在储蓄法律关系中,当事人为苏某与银行

解析:小苏虽是未成年人但具备限制民事行为能力,可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为,其接受压岁钱的行为是有效的民事法律行为,依法享有对压岁钱的所有权。苏某虽为小苏的监护人,可为小苏的利益处分财产,但并不享有对该财产的所有权。苏某作为小苏的法定代理人,其以小苏之名建立银行账户并存款的行为为代理行为,该行为合法有效,法律后果归属于小苏。本题正确选项为AC。

14.柳河村村长甲早已垂涎乙祖传的字画一幅,多次向乙询价购买,均遭乙严词拒绝。村民丙为取得马路边一块宅基地而讨好村长甲,其知道甲早已想得到乙祖传的字画后,未经甲同意,夜间独闯乙家,将乙暴打一顿,并告诉乙:“下次甲再来买字画时,再不卖给他,小心你的狗命!”第二天,甲恰好又来找乙询价购买,乙同意甲提出的以2万元价格出卖。当天,货款两清。交易后2年丙因为意外事故死亡。在此情形下,乙将甲告上法庭要求其返还字画。对此,下列表述正确的有:( )(B,C)

A. 甲、乙间买卖合同因为已经超过1年而无法撤销

B. 甲、乙间买卖合同为可撤销合同

C. 乙有权请求甲返还字画

D. 乙无权请求甲返还字画

解析:本题涉及因胁迫而订立合同的效力的问题。根据《民法总则》第150条、第152条规定,受第三人协议的行为,受胁迫方可以在胁迫行为终止后1年内提请撤销交易。本题中乙之所以低价卖画给甲是因为受到村民丙的胁迫,且该胁迫直到丙死亡才结束。本题中乙在丙死亡后即提起诉讼要求甲返还,符合法律规定。因此AD错误,BC正确。

15.甲烹饪培训学校与乙厨师签订授课合同,约定:乙厨师为甲教授30天蛋糕裱花技能培训课程,自2019年3月1日至30日。2019年2月14日。乙厨师因参加极限运动摔断胳膊,“伤筋动骨”休养100天。对此,下列表述正确的是:( )(A,C)

A. 乙因不能履行债务构成默示的预期违约

B. 乙因意外事件不能履行债务,因而得以免除责任

C. 甲学校在知道此事后,有权主张解除合同

D. 甲学校在2019年3月31日之后方可行使合同解除权和违约责任请求权

解析:(1)关于选项A,预期违约包括明示的预期违约和默示的预期违约。明示违约,是指一方当事人无正当理由,明确地向对方表示将在履行期届至时不履行合同。默示违约,是指在履行期到来之前,一方以自己的行为表明其将在履行期届至后不履行合同。本题中,乙因丧失提供培训服务的能力且该状态将持续至履行期到来。故乙构成默示的预期违约,选项A正确。(2)关于选项B,《合同法》第107条规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。即违约责任原则上适用严格责任原则,法定的免责事由只有不可抗力。故乙因为意外事件不能履行债务,不能作为免责事由,即选项B错误。(3)关于选项C、D,《合同法》第108条规定:当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。故选项C正确,选项D错误。因此,本题答案为AC。

16.下列说法中,甲须承担缔约过失责任的是:( )(B,C)

A. 甲因工作调动打算购买乙位于上海的一套住房,乙多次带甲看房,产生交通费用若干。双方谈妥后,拟定于2019年1月10日签订合同,但是2019年1月4日甲被公司告知暂时不被调动。遂通知乙不再购买房屋,磋商终止。

B. 甲与乙公司原约定于北京签订玩具进货合同,后甲决定改于石家庄签订合同,但忘记通知乙公司。后乙公司到达北京后才得知情况,辗转至石家庄与甲签订合同。

C. 甲公司与乙公司拟进行业务合作,经过多次磋商顺利签约。但是磋商期间。甲公司将其知悉的乙公司的部分商业秘密不当泄露。

D. A公司与B公司均为塑胶管道生产企业,甲现与A公司商谈进货事宜,B公司知道后提出更优惠的价格,甲遂与B公司签订合同,终止与A公司的谈判。

解析:《合同法》第42条规定:当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(1)假借订立合同,恶意进行磋商;(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(3)有其他违背诚实信用原则的行为。(1)缔约过失责任与合同自由原则并不矛盾,根据合同自由原则,任何一方均享有随时中止磋商,拒绝订立合同的自由。只要没有同时违反先合同义务,就无须承担任何责任。选项A、D中,甲均无违反先合同义务的行为,甲有权根据磋商阶段的实际情况,随时终止磋商,拒绝订立合同。故选项A、选项D不当选。(2)选项B,甲因过错违反了通知的先合同义务,乙公司因此遭受了合理的信赖利益损失,故乙公司有权要求甲承担缔约过失责任。合同已经成立生效并不影响缔约过失责任的成立。故选项B当选。(3)关于选项C,《合同法》第43条规定:当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立。不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任。甲公司在磋商过程中,将知悉的乙公司的商业秘密不当泄露,成立缔约过失责任。故选项C当选。综上所述,本题正确答案为BC。

17.王先生因新房装修与某地板公司签订一份购买并安装地板的合同,购买了该公司生产的某品牌的地板,并由该公司派人进行了安装。数日后,王先生发现地板的踢脚线拱起多处。遂与地板公司交涉。王先生提出的下列诉讼请求中,不应予以支持的是:( )(B,C,D)

A. 有权要求某地板公司对踢脚线进行重新安装

B. 有权要求某地板公司对整个地板进行重新安装

C. 有权要求解除与地板公司的买卖合同,并退回全部地板

D. 有权要求地板公司对整个地板进行重新安装,并承担迟延履行责任

解析:本题涉及瑕疵履行的责任问题。从本题的情况来看,只是踢脚线存在多处拱起的问题,不存在地板安装的问题,故王先生有权要求地板公司对踢脚线进行重新安装。无权要求地板公司对整个地板进行重新安装。本题中的瑕疵为小瑕疵,不存在合同目的不能实现的问题,故不能行使解除权。因此,本题正确选项为BCD。

18.甲、乙签订合同约定,一方违约后应当支付违约金3万元。现在因甲违约,乙能够证明自己遭受7万元的损失。对此,下列说法正确的是:( )(B,D)

A. 人民法院应依职权调整违约金数额,调整后的违约金数额不得超过7万元

B. 乙有权请求法院增加违约金数额,增加后的数额不得超过7万元

C. 如果法院决定将违约金增加到5万元,乙有权另行主张2万元的违约损害赔偿

D. 如果法院决定将违约金增加到5万元,乙无权另行请求甲赔偿损失

解析:(1)关于选项A,《合同法解释(二)》第27条规定:当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照《合同法》第114条第2款的规定调整违约金的,人民法院应予支持。即人民法院不得依职权调整违约金的数额,只能在当事人以反诉或者抗辩的方式请求违约金的数额时,法院才可以调整。故选项A错误。(2)关于选项B、C、D,《合同法解释(二)》第28条规定:当事人依照《合同法》第114条第2款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持。故选项B正确,选项C错误,选项D正确。故本题答案为BD。

19.甲、乙签订定金合同,乙为双方合作已开展准备工作,甲迟迟不交定金,对此,下列说法正确的是:( )(B,D)

A. 合同已生效

B. 合同未生效

C. 甲应承担违约责任

D. 甲应承担缔约过失责任

解析:《担保法》第90条的规定:定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。对于甲不支付定金的行为,乙可请求甲承担缔约过失责任。故本题答案为BD。

20.甲(出卖人)与乙(买受人)签订买卖合同,合同约定合同总价款200万元,乙支付定金50万元,任何一方违约应向对方支付合同总价款30%的违约金。后甲只如期供应给乙一半数量的货物。剩余部分无力供应,双方发生纠纷。对此,下列表述中正确的是:( )(C,D)

A. 乙有权请求甲双倍返还定金100万元并支付违约金60万元

B. 乙有权请求甲双倍返还定金80万元并支付违约金60万元

C. 乙有权请求甲双倍返还定金40万元或者支付违约金60万元

D. 乙所交定金50万元可充抵70万元货款

解析:本题涉及违约责任的形式问题。《合同法》第116条规定,当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。故选项A、B错误。依照《担保法》之规定,定金不能超过合同金额的20%,超过部分按预付款处理。在当事人部分不履行的情况下,定金按比例适用。本题中,合同总金额为200万元,定金数额最多为40万元,多余的10万元为预付款,现甲履行了合同的一半,定金按50%适用,也就是20万元为定金,另外20万元发生预付款的效力,定金发生双倍返还的效力,预付款则不发生该效力,故选项C正确,已支付的定金50万元可充抵70万元的货款,选项D正确。因此,本题正确选项为CD。

21.钱某是某私营企业老板,1997年6月5日晨7点半对招手停下来的出租车司机王某说:“我欲去某宾馆签约,8点半以前必须赶到,否则我将损失10万元。”司机王某说:“时间没问题,你放心吧!”后因王某绕道加油耽误了时间又遇上班高峰期堵车,上午9点钟才将钱送到指定地点。钱签约未成而向王某起诉要求赔偿10万元。经查,王某为个体司机,钱某签约不成,造成利润损失10万元属实。本案中,下列表述错误的是:( )(A,C,D)

A. 钱某的10万元损失是直接损失,王某应赔偿

B. 钱某的10万元损失是预期的间接损失,王某应赔偿

C. 王某应按其过错的程度分担钱某的10万元损失

D. 王某因自己的过错造成对方损失,应退还乘车费,但不承担赔偿责任

解析:本题涉及损失的性质和承运人的归责原则问题。在违约责任中,如果双方当事人未约定违约金。则违约人应支付赔偿金,赔偿金的范围包括直接损失和间接损失。直接损失是指因违约行为而造成财产的直接减少,间接损失是指因违约行为而失去的可预期利益。该可预期利益应为双方当事人可预期的,或者能通过社会一般人所预期的。如果仅为一方当事人预期,对方当事人根本不可能预见,或者该损失超出了社会一般人的预见范围。则属于异常损失,不为间接损失。本题中,钱某签约将获利10万元,钱某将该事实告知了司机王某,因王某违约,致使钱某未能签约,损失10万元,该损失应为可预期利益的损失,属于间接损失的范畴。对于违约责任。我国虽然在实务中对其归责原则存在争议,有过错推定原则和无过错责任原则之分,但本题中,王某绕道加油,遇上堵车高峰,虽然堵车不是由于王某的原因造成的,但王某绕道在先表明王某的过错,由此造成的损失,无论根据过错推定原则,还是根据无过错责任原则,均应由王某承担。因此,本题正确选项为ACD。

22.甲、乙两家公司签订预约合同约定:甲公司向乙公司支付10万元研发费用,乙公司完成某专用设备的研发生产后双方订立买卖合同,将该设备出售给甲公司,价格暂定为100万元,具体条款另行商定。后乙公司就同一设备研发又与丙公司签订合同,合同价款120万元,约定由乙方为丙公司研发该设备。后乙公司实验室失火,所有器材和资料毁损,乙公司无法按期履约,合同期满后丙公司催促下乙公司告知丙公司此事。那么,下列选项中错误的是:( )(A,B,C)

A. 甲乙合同在先,乙丙合同在后,乙丙合同无效

B. 乙丙合同有效,但因为不可抗力,双方互不负责

C. 乙丙合同有效,因为不可抗力,甲方不必继续履行,但应赔偿损失

D. 如设备研发完成后乙公司交付给丙公司的,甲公司可请求乙公司承担违约责任

解析:尽管就同一设备乙公司分别与甲公司、丙公司订立合同,但两个合同未有法律规定的无效情形,均为有效合同。假设未发生火灾,乙公司完成研发后将设备交付给丙公司而未交付甲公司,则违反了与甲公司合同,甲公司可请求乙公司承担违约责任。因此,选项A错误,选项D正确。因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,违约方可部分或全部免除责任。但是本题中需要注意的是,不可抗力的免责并非绝对的,法律赋予了遭受不可抗力一方的及时通知义务,该通知义务亦是从公平原则角度出发,旨在对方当事人能够及时知晓不可抗力情形并采取补救措施以达到减损的效果。《合同法》第118条规定,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方。以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。本题中,乙公司未及时通知合同对方,违反了不可抗力的公平原则,应当承担过错责任。因此选项B、选项C错误。故本题答案为ABC。

23.下列关于合同解除的说法正确的是:( )(A,B,C)

A. 标的物主物不符合约定而解除合同的,解除效力及于从物

B. 分期付款买受人未支付到期货款金额达到全部价款的1/5的,出卖人可以主张解除合同

C. 出卖人分批交付标的物的,出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定,致使该批标的物不能实现合同目的的,买受人可以就该批标的物解除

D. 标的物不符合履行要求的,买受人可以解除合同

解析:《合同法》第164条规定,因标的物的主物不符合约定而解除合同的,解除合同的效力及于从物,故A选项正确。《合同法》第167条规定,分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的1/5的,出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同,B选项正确。《合同法》第166条规定,出卖人分批交付标的物的,出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定。致使该批标的物不能实现合同目的的,买受人可以就该批标的物解除合同。出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定,致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的,买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除,C选项正确。《合同法》第148条规定,因标的物质量不符合质量要求,致使合同目的不能实现的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损,灭失的风险由出卖人承担,D选项错误。因此,本题的正确选项是ABC。

24.乙公司为甲公司的全资子公司,2015年3月7日甲公司与丙公司就移动支付业务签订合作合同,约定甲公司将乙公司10%的股权转让予丙公司,丙公司于合同签订后三日内支付首付款,尾款在2016年3月7日前付清。合同同时还约定“如合同签订之日起六个月内乙公司未能取得第三方支付牌照致使双方合作失败,丙公司有权终止合同”。2015年3月10日丙公司支付了首付款,乙公司10%的股权也过户给了丙公司。后相关部门停止了第三方支付牌照的发放,2015年9月20日丙公司书面通知甲公司,称因乙公司未能取得第三方支付牌照故终止合同,要求返还首付款,甲公司称已完成股权的过户要求丙公司支付尾款。因此发生争议,下列说法正确的是:( )(B,C)

A. 丙公司行使的是法定解除权

B. 丙公司行使的是约定解除权

C. 丙公司有权要求甲公司返还首付款

D. 甲公司有权要求丙公司支付尾款

解析:本题涉及合同的解除问题。《合同法》第93条规定,当事人协商一致,可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。本题中丙公司行使的是约定解除权,故选项A错误,选项B正确。《合同法》第97条规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的。根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中以金钱给付为内容属可恢复原状的,故选项C正确,选项D错误。本题答案为BC。

25.甲乙签订了一份鲢鱼买卖合同,由渔农甲向乙超市提供鲢鱼用以销售。但在甲乙交货前一夜,一场山洪冲毁了甲的鱼塘,致使鲢鱼游到河中,甲无法按期交货。甲在打击之下并未通知乙解除合同,但乙超市店长得知此事后主动提出解除合同。对此,下列表述正确的是:( )(B,D)

A. 甲享有合同解除权,乙不享有合同解除权

B. 甲享有合同解除权,乙也享有合同解除权

C. 甲、乙遭受的损失,由他们平均分摊

D. 甲、乙遭受的损失,由他们各自承担

解析:本题涉及因不可抗力解除合同情况下解除权归属及损失分担问题。(1)在不可抗力发生后,致使合同目的不能实现的,不仅不可抗力的遭受方可以行使合同解除权,相对方也可以行使合同解除权;(2)虽然发生了不可抗力,但不影响合同目的实现的,不可抗力的遭受方不享有合同解除权;(3)因不可抗力而行使合同解除权的,因此而引起的损失由损失方自担,而不是由行使合同解除权的一方承担,也不是由双方合理分担或平均分担,也就是在不可抗力的情况下,合同解除权与损害赔偿请求权不能并用。故正确选项为BD。

26.下列情形中,乙有权行使解除权的有:( )(A,B,C,D)

A. 与甲签订手机批发合同,约定若甲三天内不付款,则乙可以解除合同。甲三天内未付款

B. 购买丙名下的房屋并签订了房屋买卖合同,约定一周后交钱过户。但该房屋两天后被出价更高的丁买走并办理了过户

C. 收购钱某生产的大米,约定钱某十日后发货。但在乙的数次催促下,钱某拖延长达一个月仍未发货

D. 与周某签订二手房买卖合同,后获悉周某的房屋已被法院查封并已经进入执行阶段

解析:根据《合同法》第93条第2款的规定,当事人可以约定一方解除合同的条件,解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同。选项A,甲和乙的批发合同中约定了乙在甲三天内不付款时享有解除权,现条件成就,乙可以行使解除权。根据《合同法》第94条的规定,有下列情形之一的。当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满之前。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。选项,B符合第(2)项、选项C符合第(3)项、选项D符合第(1)项。故本题正确答案为ABCD。

27.甲公司与乙商场签订一份月饼买卖合同,约定甲于农历2010年8月12日前向乙交付月饼若干。则下列表述中正确的是:( )(A,B,D)

A. 若甲公司所在地发生地震致合同不能履行,则甲得解除合同

B. 若甲公司在农历2010年8月12日之前明确向乙商场表示不交货,则乙得解除合同

C. 若甲公司所在地发生地震,致甲只能如期交付60%的月饼,则乙得解除合同

D. 若甲公司迟延至8月15日尚未交货,则乙得解除合同并要求赔偿损失

解析:本题涉及合同解除的法定事由问题。因不可抗力致使合同目的不能实现的,当事人可行使合同解除权。因迟延交货致使合同目的不能实现的,当事人可行使合同解除权。故本题正确选项为ABD。

不定项选择题

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