国家司法考试卷二(民事诉讼法与仲裁制度)模拟试卷17含答案解析

国家司法考试卷二(民事诉讼法与仲裁制度)模拟试卷17

单项选择题

1.根据我国《民事诉讼法》的规定,下列说法中错误的是:( )(C。)

A. 外国法院请求人民法院提供司法协助的请求书及其所附文件,应当附有中文译本或者国际条约规定的其他文字文本

B. 请求和提供司法协助,没有条约关系的,应当通过外交途径进行

C. 外国驻华使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证.必要时可以采取强制措施,但应当遵守我国《民事诉讼法》的相关规定

D. 除法定情况外,未经中国主管机关准许,任何外国机关或者个人不得在中国领域内送达文书、调查取证

解析:本题考查一般司法协助。根据《民事诉讼法》第277条第1款、278条第1款的规定,AB项正确:外国驻华使领馆可以向该国公民送达文书和调查取证,但不得违反中华人民共和国的法律,并不得采取强制措施,C项错误;根据《民事诉讼法》第277条第3款的规定,D项正确。

2.关于外国驻华使领馆官员在中国法院参与民事诉讼,下列说法中错误的是:( )(C。)

A. 作为诉讼当事人,根据中国有关法律和中国缔结或者参加的国际条约的规定享有外交或者领事特权和豁免

B. 作为诉讼当事人,可以委托本国人为诉讼代理人,也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人

C. 受本国公民的委托,可以以外交代表身份为其担任诉讼代理人

D. 经外国驻华使领馆授权,在作为当事人的本国国民不在中国境内的情况下,可以以外交代表身份为其本国国民在中国聘请中国律师或者中国公民代理民事诉讼

解析:根据《民事诉讼法》第261条的规定,A项正确。根据《民诉解释》第528条的规定,B项正确,C项错误。根据《民诉解释》第529条的规定,D项正确。

3.A国人白某由于在中国境内没有住所、往来不便,特委托何某帮助其处理中国境内的投资事务。双方发生纠纷后,白某于中国某法院起诉何某,欲委托中国律师丁某代理本案,就该委托事宜,下列哪一说法是正确的:( )(B。)

A. 如白某是从A国寄交授权委托书,需经中华人民共和国驻A国使领馆认证,并经中国公证机关公证,或者履行中华人民共和国与A国订立的有关条约中规定的证明手续后,该委托书才具有效力

B. 如白某是从A国寄交授权委托书.需经A国公证机关公证,并经中华人民共和国驻A国使领馆认证,或者履行中华人民共和国与A国订立的有关条约中规定的证明手续后,该委托书才具有效力

C. 如白某是在中华人民共和国境内签署的授权委托书,则该授权委托书需经A国驻中国使领馆认证后才具有效力

D. 如白某是在中华人民共和国境内签署的授权委托书,则该授权委托书需经中国公证机关公证,并经A国驻中国使领馆认证后才具有效力

解析:根据《民事诉讼法》第264条的规定,A项错误、B项正确。根据《民诉解释》第526条的规定,C、D项均错误。

4.中国大地公司和外国蓝天公司在合作过程中发生纠纷,大地公司在上海市对蓝天公司提起民事诉讼.有关涉外民事诉讼程序,下列说法错误的是:( )(D。)

A. 应当使用中华人民共和国通用的语言、文字;蓝天公司要求提供翻译的可以提供,费用由蓝天公司负担

B. 蓝天公司可以委托本国的律师以非律师身份担任诉讼代理人

C. 蓝天公司的代表人在人民法院法官的见证下签署授权委托书.委托代理人进行民事诉讼的,人民法院应当予以认可

D. 上海法院作出的生效裁判,若被执行人蓝天公司或其财产不在我国境内,大地公司请求执行的,只能由大地公司请求外国法院承认和执行

解析:根据《民事诉讼法》第262条的规定,A项正确。根据《民诉解释》第528条的规定,B项正确。根据《民诉解释》第525条的规定,C项正确。根据《民事诉讼法》第280条的规定,人民法院作出的发生法律效力的判决、裁定,如果被执行人或者其财产不在中华人民共和国领域内,当事人请求执行的,可以由当事人直接向有管辖权的外国法院申请承认和执行,也可以由人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求外国法院承认和执行。D项错误。

5.我国公司A与某外国公司B签订了一份合作勘探开发我国某地铁矿资源的合同,后双方发生了合同纠纷。下列做法中,在我国无效的是:( )(D。)

A. 双方书面协议选择某外国仲裁机构进行裁决

B. 双方书面协议选择国内仲裁机构裁决

C. 双方在中国法院进行诉讼

D. 双方书面协议选择某外国法院管辖

解析:本题考查涉外民事诉讼管辖中的专属管辖。根据《民事诉讼法》第266条的规定,因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼,由中华人民共和国人民法院管辖。根据《民诉解释》第531条第2款的规定,根据《民事诉讼法》第33条和第266条规定,属于中华人民共和国法院专属管辖的案件,当事人不得协议选择外国法院管辖,但协议选择仲裁的除外,D项中协议选择外国法院管辖无效,符合题意,当选。

6.根据我国涉外民事诉讼程序的特别规定,下列说法中正确的是:( )(D。)

A. 被告在中华人民共和国领域内没有住所的,人民法院应当通知其在收到起诉状副本后15日内提出答辩状

B. 在中华人民共和圄领域内没有住所的当事人,不服一审法院判决、裁定的,有权在判决书、裁定书送达之日起15日内提起上诉

C. 涉外公告送达的,自公告之日起满90日内即视为送达

D. A国人甲在我国某市无经常居住地。涉外民事诉讼程序特别规定中规定的送达方式对甲适用

解析:本题考查涉外民事诉讼的送达。涉外民事诉讼程序特别规定中规定的送达方式是对在我国领土内无住所地或经常居住地的当事人适用的送达方式。而不是对所有的涉外民事诉讼当事人所适用的送达方式,D项正确。根据《民事诉讼法》第268条、第269条、第267条的规定,A项、B项、C项错误。

7.关于外国的判决、裁定的承认与执行,下列说法错误的是:( )(D。)

A. 对外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决,需要中华人民共和国法院执行的,当事人应当先向人民法院申请承认,裁定承认后.再根据相关规定予以执行

B. 当事人仅申请承认而未同时申请执行的.人民法院仅对应否承认进行审查

C. 承认和执行外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定或者外国仲裁裁决的案件,由合议庭进行审查

D. 与中华人民共和国没有司法协助条约又无互惠关系的国家的法院,未通过外交途径直接请求人民法院提供司法协助的,人民法院经审查后决定是否提供协助并说明理由

解析:根据《民诉解释》第546条的规定,A项、B项正确。根据《民诉解释》第548条第1款的规定,C项正确。根据《民诉解释》第544条第1款的规定,D项错误。

8.某英籍人士安迪于2012年购买位于北京市昌平区的别墅一套。同年年底,因工作原因回国,将别墅卖给北京人刘某,签订合同但尚未交房。2013年房价上涨,安迪后悔,不愿履行合同。刘某欲诉至法院,双方协议于海淀区法院进行诉讼。请问,关于本案管辖的法院正确的是:( )(B。)

A. 昌平区人民法院

B. 双方协议约定的海淀区法院

C. 原告住所地北京市朝阳区法院

D. 被告住所地英国相关法院

解析:本题考查涉外民事诉讼管辖。虽然本案一方当事人为外国人,但由于本案并不属于不动产纠纷。根据《民诉解释》第28条,《民事诉讼法》第33条第1项规定的不动产纠纷,是指不动产权利确认、分割、相邻关系引起的物权纠纷。本案属于合同债权纠纷,不能适用《民事诉讼法》第33条专属管辖的规定,根据《民诉解释》第531条第1款的规定,应当按照双方协议管辖的约定由海淀区法院管辖。

9.甲和乙因感情不和意欲离婚,关于甲乙二人离婚纠纷下列说法正确的是:( )(A。)

A. 甲乙申请解除婚姻关系可以选择协议离婚或者向法院提起诉讼

B. 离婚案件的有效仲裁裁决不得再次申请仲裁

C. 若甲乙对解除其婚姻关系案件的仲裁裁决不服,可以向人民法院提起诉讼

D. 甲乙之间的财产分配问题可以向仲裁委员会申请仲裁

解析:本题考查仲裁的范围。根据我国《仲裁法》第2条规定,平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。因此,仲裁的范围仅限于平等主体之间的合同、财产纠纷,解除婚姻关系属于人身关系纠纷,不属于仲裁管辖范围。《仲裁法》第3条规定:下列纠纷不能仲裁:(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。本案中,夫妻财产分配问题是婚姻纠纷,不属于仲裁的范围,所以选项B、C、D错误。《婚姻法》第31条和第32条分别规定了协议离婚和诉讼离婚,故选项A正确。

10.关于民事诉讼和民事仲裁的区别,下列说法中不正确的是:( )(B。)

A. 民事诉讼可以解决各类民事纠纷,仲裁不适用与身份关系有关的民事纠纷

B. 民事诉讼判决书可由审理案件的部分审判人员签署,仲裁裁决也可由部分仲裁庭成员签署

C. 当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的,法院可以根据当事人的申请制作调解书,仲裁庭可以根据当事人的申请制作裁决书

D. 当事人协议不愿写明争议事实和判(裁)决理由的,法院必须在判决书中予以写明,但仲裁庭可以在裁决书中不予写明

解析:本题考查仲裁与民事诉讼的关系。根据《民事诉讼法》第3条、《仲裁法》第3条的规定,A项正确。根据《民事诉讼法》第152条、《仲裁法》第54条的规定。B项错误。根据《民事诉讼法》第97条、《仲裁法》第51条,C项正确。根据最高人民法院《简易程序规定》第32条的规定,适用简易程序审理的民事案件,有下列情形之一的,人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化。《仲裁法》第54条前部规定:裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。在诉讼中,只规定在简易程序中可以对认定事实或者判决理由部分可以适当简化,而不是一概可以依申请而不予写明,D项正确。

11.北京甲公司与山东乙公司签订了一专利转让合同,合同约定:“因本合同发生的争议,提交青岛地区的仲裁委员会进行仲裁。”合同履行过程中发生争议,甲公司向青岛仲裁委员会申请仲裁,乙公司则向甲公司所在地的北京市海淀区人民法院提起诉讼,该法院立案受理后,甲公司对该院管辖权提出异议。这种情况下,该法院应如何处理?( )(D。)

A. 裁定驳回起诉

B. 裁定不予受理

C. 裁定驳回管辖权异议,本院具有管辖权

D. 裁定管辖权异议成立,将案件移送到青岛仲裁委员会

解析:本题考查仲裁委员会的选定。根据《仲裁法》第18条的规定,仲裁协议对仲裁委员会的选择约定不明确,该仲裁协议无效。根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国仲裁法)若干问题的解释》(以下简称《仲裁法解释》)第6条规定,仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构。青岛地区仲裁委员会只有一家,为青岛仲裁委员会,该仲裁协议约定仲裁机构有效,所以D项正确。

12.吴某大学毕业后,经人介绍在北京某科技咨询公司工作。由于该公司规模很小,双方并未签订劳动合同。上班不久,吴某生病住院,花费医疗费若干。其欲找公司报销,公司以未签订劳动合同,且吴某之病不属于工伤为由拒绝报销。请问吴某该如何请求解决:( )(B。)

A. 必须先向该公司设立的劳动争议调解委员会申清调解,调解不成,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁

B. 可以不经过调解,直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁

C. 吴某可以与该公司约定由北京仲裁委员会仲裁,对仲裁裁决不服的,可向人民法院起诉

D. 吴某或南北京仲裁委员会仲裁或由有管辖权的人民法院起诉,只能选择其一

解析:本题考查仲裁范围。根据《仲裁法》第77条的规定,劳动争议仲裁不适用《仲裁法》,回答本题需注意仲裁法的适用范围。根据《劳动争议调解仲裁法》第5条的规定,发生劳动争议,当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

13.北京某房地产公司与天津某建材公司签订了一份建材采购合同,总金额为20万元。合同签订后1个月,南于建材市场价格上涨,建材公司通知房地产公司加价50%,否则将解除合同。房地产公司遂向人民法院起诉。法院立案后,立即向被告发出通知。被告建材公司在答辩期内提交了答辩状。法院在调查中发现,原告和被告在纠纷发生后曾经签订了一份仲裁协议,但直至人民法院开庭审理时,双方均未申明有仲裁协议,则法院应当如何处理?( )(A。)

A. 法院应当继续审理

B. 法院应当将案件移送有管辖权的仲裁机构

C. 法院应当裁定不予受理,并告知原告向仲裁机构申请仲裁

D. 法院应当裁定驳回起诉,并告知原告向仲裁机构申请仲裁

解析:本题考查仲裁协议的法律效力。《仲裁法》第26条规定:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。因此,本题中法院应当继续审理该案,A项符合题意。

14.甲公司与乙公司双方签订一份买卖合同,后甲公司违反合同约定,未按时支付货款,双方协商不成,拟通过仲裁或诉讼的方式解决纠纷。以下说法错误的是:( )(B。)

A. 请求仲裁机构解决纠纷,应在双方自愿的基础上达成仲裁协议;进行民事诉讼则无需双方当事人之间达成进行民事诉讼的协议

B. 当事人不服仲裁裁决的,可以到法院另行起诉

C. 仲裁裁决书、调解书和民事判决书、调解书具有同等的法律效力

D. 当事人在仲裁程序中申请财产保全、行为保全、证据保全,符合法定条件的,应由法院采取保全措施

解析:本题考查仲裁与民事诉讼程序的关系。仲裁实行或裁或审制度,有效的仲裁协议即可排除法院对案件的司法管辖权,只有在没有仲裁协议或者仲裁协议无效的情况下,法院才可以行使司法管辖权予以审理。B项错误。

多项选择题

15.下列做法符合我国《民事诉讼法》中关于涉外民事程序特别规定的是:( )(B,C。)

A. 我国缔结或者参加的国际条约同我国《民事诉讼法》有不同规定的,一律适用《民事诉讼法》的规定

B. 中华人民共和国法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国法院起诉的,人民法院可予受理

C. 涉外民事诉讼中,经调解双方达成协议,应当制发调解书,当事人要求依协议的内容制作判决书的,可以依协议的内容制作判决书送达当事人

D. 当事人向中华人民共和国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院作出的发生法律效力的离婚判决的,如果该法院所在国与中华人民共和国没有缔结或者共同参加国际条约,也没有互惠关系的。裁定驳回申请

解析:根据《民事诉讼法》第260条的规定,A项错误。根据《民诉解释》第533条的规定,B项正确。根据《民诉解释》第530条的规定,C项正确。根据《民诉解释》第544.条的规定。D项错误。

16.属于具有涉外因素的民事诉讼的有:( )(A,B,D。)

A. 甲为侨居马来西亚的华侨,来华旅游期间与中国公民乙发生的合同诉讼

B. 我国公民甲、乙,在缅甸买卖木材发生的纠纷

C. 我国当事人协议选择外周法院管辖的诉讼

D. 当事人争议的诉讼标的物在外国的诉讼

解析:根据《民诉解释》第522条的规定,A项中甲的经常居住地在国外,B项中产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外,D项中标的物在中华人民共和国领域外,C项不属于《民诉解释》第522条规定的涉外民事案件情形。

17.中国人王强和美国人吉姆发生民事争议,王强在北京市海淀区法院起诉吉姆,下列说法错误的是:( )(A,B,D。)

A. 吉姆应在收到起诉状副本后30日内提出答辩状

B. 吉姆不服第一审人民法院判决、裁定的,有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉

C. 本案不受法律规定的一审、二审审理期限的限制

D. 本案一审、二审的审理期限分别为6个月、3个月

解析:根据《民事诉讼法》第268条、第269条的规定,只有在我国境内没有住所的当事人,其答辩期间、上诉期间为30日,AB项错误。根据《民事诉讼法》第270条的规定,C项正确、D项错误。故选项A、B、D符合题意。

18.中国公民甲与某韩国公司于2015年4月在北京市海淀区签订货物买卖合同,韩国公司交付货物后,甲主张货物存在严重质量问题,拒绝付款并要求退货,韩国公司向韩国法院提起诉讼并被受理,则下列说法中正确的是:( )(B,C,D。)

A. 若甲收到韩国法院的应诉通知后,向北京市海淀区法院起诉,法院不予受理

B. 若甲收到韩国法院的应诉通知后,向北京市海淀区法院起诉,法院可予受理

C. 若北京市海淀区法院依法受理并作出判决,韩国公司请求法院承认和执行韩国法院对本案作出的判决的,法院不予准许

D. 若韩国法院对本案作出的判决已经被我国法院承认,甲就本案向北京市海淀区法院起诉的,北京市海淀区法院不予受理

解析:根据《民诉解释》第533条第1款的规定,中华人民共和国法院和外国法院都有管辖权的案件,一方当事人向外国法院起诉,而另一方当事人向中华人民共和国法院起诉的,人民法院可予受理,A项错误,B项正确。根据《民诉解释》第533条第2款的规定,CD项正确。

19.一名在北京朝阳区某大学留学的非洲某国留学生在北京市海淀区的某商场内购物与另一住所地在北京市大兴区的中国籍顾客发生冲突,殴打了该中国顾客。现该顾客欲提起民事诉讼,主张6000元损害赔偿。本案中关于管辖的判断正确的是:( )(A,B,C。)

A. 本案虽然属于涉外案件,但应当由基层人民法院审理

B. 原告可以在北京市海淀区人民法院起诉

C. 原告可以在北京市朝阳区人民法院起诉

D. 原告可以在北京市大兴区人民法院起诉

解析:本题涉及涉外案件的管辖。首先,涉外案件是指民事法律关系的主体、内容、客体三者之一含有涉外因素的民事案件。其次是级别管辖问题。根据《民诉解释》第1条,《民事诉讼法》第18条第1项规定的重大涉外案件,是指争议标的额大,或者案情复杂,或者居住在国外的当事人人数众多的涉外案件。本案虽然涉及外国人,但因为案件的标的较小,影响不大,因此不适用《民事诉讼法》第18条第1项的规定,应由基层人民法院管辖。根据《民事诉讼法》第259条的规定,在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼,适用本编规定。本编没有规定的,适用本法其他有关规定。而本案是一个简单的民事侵权案件.第四编并没有明确的特别规定,因此适用我国一般侵权行为管辖的规定,可以在被告住所地、侵权行为发生地的人民法院提起诉讼。本案的被告是外国人。其住所地应当是在北京市居住的地方。因此,北京市海淀区人民法院和朝阳区人民法院都有管辖权。

20.中国合资公司甲公司与德国乙公司(在中国没有住所)在中国A市订立一份购销合同,合同约定乙公司向甲公司出售5台电子设备,并由乙公司负责将该电子设备运到甲公司所在的B市。此外,还约定一旦发生争议无论向哪国法院起诉,均适用德国民事诉讼法。在合同履行过程中,甲公司发现乙公司提供的产品中2台存在严重质量瑕疵,经交涉未能解决,于是决定向我国人民法院起诉,要求乙公司承担违约责任。下列说法正确的是:( )(A,B,C。)

A. A市人民法院对本案有管辖权

B. B市人民法院对本案有管辖权

C. 无论向哪个法院起诉均适用中国民事诉讼法

D. 无论向哪个法院起诉均适用德国民事诉讼法

解析:本题考查涉外民事诉讼管辖的种类。根据《民事诉讼法》第265条的规定,因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。A市、B市人民法院作为合同签订地与合同履行地都有管辖权.AB项正确。根据《民事诉讼法》第259条的规定,在我国进行的民事诉讼应适用我国民事诉讼法,当事人的约定无效,C项正确,D项错误。

21.下列纠纷中不适用我国《仲裁法》解决的是:( )(A,B,C,D。)

A. 甲与乙之间关于农村土地承包合同的纠纷

B. 甲、乙、丙之间关于继承遗产的纠纷

C. 甲公司与税务局就甲公司应当如何缴纳企业所得税的纠纷

D. 甲和乙之间的劳动合同纠纷

解析:本题考查仲裁的范围。根据《仲裁法》第77条的规定,A项关于农村土地承包合同的仲裁,适用《农村土地承包经营纠纷调解仲裁法》,D项属于劳动争议,适用《劳动争议调解仲裁法》。根据《仲裁法》第3条的规定,B选项属于婚姻、收养、监护、扶养、继承等涉及身份关系的纠纷。C选项属于依法应当由行政机关处理的行政争议。因此都不能通过仲裁来解决。

22.下列关于仲裁基本原则和基本制度的说法中,错误的是:( )(B,C。)

A. 仲裁应独立进行,不受任何行政机关、社会团体或者个人的干涉,这是仲裁独立原则的体现

B. 有效的仲裁协议即可排除法院的管辖,这是一裁终局制度的体现

C. 仲裁裁决一经作出,当事人不得再申请仲裁,这是或裁或审制度的体现

D. 当事人之间的纠纷只能由当事人在诉讼或仲裁中择一适用。这是或裁或审制度的体现

解析:本题考查仲裁独立原则。仲裁独立原则是指仲裁应独立进行,不受任何行政机关、社会团体或者个人的干涉,A项正确。有效的仲裁协议即可排除法院的管辖,是或裁或审制度的体现,B项错误。仲裁裁决一经作出,当事人不得再申请仲裁,这是一裁终局制度的体现,C项错误。当事人之间纠纷只能由当事人在诉讼或仲裁中择一适用,是或裁或审制度的体现,D项正确。

不定项选择题

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