法律职业资格卷一(刑事诉讼法)模拟试卷20含答案解析

法律职业资格卷一(刑事诉讼法)模拟试卷20

单项选择题

1.对于我国《刑事诉讼法》中“人民法院依法独立行使审判权”的原则,下列理解正确的是:( )(D)

A. 法官个人独立审判案件,不受任何他人影响

B. 合议庭独立审判案件,不受任何组织或个人的影响

C. 法院独立审判案件,不受行政机关、社会团体和个人的监督

D. 法院依法独立审判案件,上级法院不能对下级法院正在审理的具体案件如何处理发布指示或命令

解析:本题考查上下级法院的关系。我国刑事审判中的法院独立不同于西方国家的法官个人独立,是指审判机关即法院在审理刑事案件的过程中保持独立,不受任何组织或个人的干预,因此A、B两项是错误的,不应选择。C选项具有迷惑性,实际上法院独立行使职权不能排除监督,监督不同于干预。相反,法院行使职权的过程应当受到监督。D选项正确,人民法院上下级之间是监督关系而不是领导关系,每个人民法院的审判活动各自独立,上级人民法院对下级人民法院的监督只能通过第二审程序、死刑复核程序以及审判监督程序来进行,上级法院不能直接指示下级法院如何办理具体案件。

2.甲涉玩忽职守罪被立案侦查。甲以该案侦查人员王某与被害人存在近亲属关系为由,提出回避申请。对此。下列哪一选项是错误的?( )(C)

A. 王某可以口头提出自行回避的申请

B. 作出回避决定以前,王某不能停止案件的侦查工作

C. 王某的回避由公安机关负责人决定

D. 如甲的回避申请被驳回,甲有权申请复议一次

解析:本题考查回避的程序与审查决定。根据《刑事诉讼法》第3l条第l款的规定,审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定:院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。而本题中甲涉嫌的是玩忽职守罪,且甲被立案侦查而非调查,因而侦查人员王某应当为检察机关工作人员。故选C。

3.张某、李某、孙某、高某涉嫌共同盗窃,侦查人员在张某的住处搜到一份书面的分赃协议,其内容为,张某取得出售金额的40%,李某、孙某、高某各得20%。经过笔迹鉴定,确认此分赃协议系张某所写。本案中的分赃协议属于下列何种证据?( )(D)

A. 物证

B. 书证

C. 勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录

D. 既是书证又是物证

解析:本题考查证据的分类。本案中,分赃协议一方面以其记录的分赃计划证明案件事实,具有书证属性;另一方面又帮助侦查机关通过笔迹的外部特征确认犯罪嫌疑人,具有物证属性。

4.某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的? ( )(D)

A. 审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法

B. 如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书

C. 附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产

D. 若在侦查阶段孙某、李某已就赔偿达成协议且孙某已给付,法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外

解析:本题考查附带民事诉讼的审理程序。《刑诉解释》第163条规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外,适用民事法律的有关规定。故A项不正确。《刑诉解释》第153条规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,可以根据自愿、合法的原则进行调解。经调解达成协议的,应当制作调解书。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。调解达成协议并即时履行完毕的,可以不制作调解书,但应当制作笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。故B项不正确。《刑诉解释》第152条规定,人民法院对可能因被告人的行为或者其他原因,使附带民事判决难以执行的案件,根据附带民事诉讼原告人的申请,可以裁定采取保全措施,查封、扣押或者冻结被告人的财产;附带民事诉讼原告人未提出申请的,必要时,人民法院也可以采取保全措施。有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起附带民事诉讼前,向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人在人民法院受理刑事案件后15日内未提起附带民事诉讼的,人民法院应当解除保全措施。人民法院采取保全措施,适用《民事诉讼法》第100条至第105条的有关规定,但《民事诉讼法》第10l条第3款的规定除外。故C项不正确。《刑诉解释》第148条规定,侦查、审查起诉期间,有权提起附带民事诉讼的人提出赔偿要求,经公安机关、人民检察院调解,当事人双方已经达成协议并全部履行.被害人或者其法定代理人、近亲属又提起附带民事诉讼的,人民法院不予受理,但有证据证明调解违反自愿、合法原则的除外。故D项正确。

5.公安机关侦破一起盗窃案件,其中有四个犯罪嫌疑人:甲、乙、丙、丁。在侦查过程中,公安机关对下列四个犯罪嫌疑人的处理正确的是:( )(D)

A. 公安机关认为甲在共同盗窃过程中情节轻微,不必认定为犯罪,但是觉得这种处理结果不宜由自己作出,准备侦查完毕后移送给检察机关,建议其作出不起诉决定

B. 乙已被逮捕,但是查明其真实年龄是15周岁,不应当追究刑事责任,因此撤销了乙涉嫌的案件,将其释放,但未通知批准逮捕的检察机关

C. 丙被取保候审,经过鉴定,丙系无刑事责任能力人,公安机关认为丙未被逮捕,因此可以不必撤销案件,侦查终结后由检察机关最终处理

D. 丁已被逮捕,在羁押过程中因急病突发死亡,公安机关未经检察机关批准,直接撤销案件

解析:本题考查侦查中撤销案件的情形。根据《刑事诉讼法》第16条及第163条的规定,在侦查过程中,发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的,应当撤销案件;犯罪嫌疑人已被逮捕的,应当立即释放,发给释放证明,并且通知原批准逮捕的人民检察院。故公安机关应当直接撤销案件,不必经检察机关批准,更不应当将案件移送至检察机关处理,故A、C两项错误。案件被撤销的,应当立即释放已被逮捕的犯罪嫌疑人,并通知原批准逮捕的人民检察院,故B项错误。

6.下列关于不公开审理的认识正确的是:( )(B)

A. 法院审理的张某侵犯商业秘密的案件,应当不公开审理

B. 涉及国家秘密的案件,应当不公开审理

C. 不公开审理的未成年人犯罪的案件,任何人不得旁听

D. 不公开审理的案件,宣判也不公开

解析:本题考查不公开审判的案件范围。《刑事诉讼法》第188条第1款规定,人民法院审判第一审案件应当公开进行。但是有关国家秘密或者个人隐私的案件,不公开审理;涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。所以A项认识错误,B项认识正确。不公开审理的未成年人犯罪案件,未成年人的法定代表人应当到场。所以C项错误。无论是否公开审理,宣判一律公开进行。所以D项认识错误。本题较全面考查不公开审理案件的规定。其中,A、D项考查的是常规重点;B项考查的是修改内容,1996年《刑事诉讼法》是“应当”,修改后改为“可以”:注意C项和《刑事诉讼法》第285条规定的区别。第285条规定,审判的时候被告人不满18周岁的案件。不公开审理。但是,经未成年被告人及其法定代理人同意,未成年被告人所在学校和未成年人保护组织可以派代表到场。

7.石某系某市无业人员,某日因琐碎小事将张某和李某打致轻伤,张某将案件起诉到法院,李某接到法院通知后表示不想追究石某的责任,没有参加诉讼。一审宣判后,李某反悔,就同一事实向法院提起自诉。该法院应当如何处理?( )(D)

A. 受理李某的自诉

B. 在李某和石某之间进行调解

C. 告知李某在当事人上诉时向二审法院提出其主张

D. 不受理李某的自诉

解析:本题考查法院受理自诉的条件。《刑诉解释》第266条规定,自诉人明知有其他共同侵害人,但只对部分侵害人提起自诉的,人民法院应当受理。并告知其放弃告诉的法律后果;自诉人放弃告诉,判决宣告后又对其他共同侵害人就同一事实提起自诉的,人民法院不予受理。共同被害人中只有部分人告诉的,人民法院应当通知其他被害人参加诉讼,并告知其不参加诉讼的法律后果。被通知人接到通知后表示不参加诉讼或者不出庭的,视为放弃告诉。第一审宣判后,被通知人就同一事实又提起自诉的,人民法院不予受理,但是,当事人另行提起民事诉讼的,不受本解释限制。本案中,李某接到法院通知后表示不想追究石某责任,没有参加诉讼。一审宣判后,李某反悔,就同一事实向法院提起自诉,该法院不应当受理。

8.王某因贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑,缓期二年执行。判决后王某未上诉,人民检察院也未抗诉,市中级人民法院遂在抗诉、上诉期满后第二天报请省高级人民法院核准。省高级人民法院不得作出下列哪项处理?( )(C)

A. 认为原判事实小清,证据不足,发回重新审判

B. 认为原审违反法定诉讼程序,可能影响公正审判。裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判

C. 认为原判刑罚太轻,应判处死刑立即执行,直接改判并报最高人民法院核准

D. 同意判处死缓,作出予以核准的裁定

解析:本题考查死缓的处理。《刑诉解释》第349条规定,高级人民法院复核死刑缓期执行案件,应当按照下列情形分别处理:(1)原判认定事实和适用法律正确、量刑适当、诉讼程序合法的,应当裁定核准;(2)原判认定的某一具体事实或者引用的法律条款等存在瑕疵,但判处被告人死刑缓期执行并无不当的,可以在纠正后作出核准的判决、裁定;(3)原判认定事实正确,但适用法律有错误,或者量刑过重的,应当改判;(4)原判事实不清、证据不足的,可以裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判,或者依法改判;(5)复核期间出现新的影响定罪量刑的事实、证据的,可以裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判,或者依照本解释第220条规定审理后依法改判;(6)原审违反法定诉讼程序,可能影响公正审判的,应当裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。高级人民法院复核死刑缓期执行案件,不得加重被告人的刑罚。因此本题中A、B、D项符合上面列举的三种情况。而对于C项,高级人民法院是不可以直接改判死刑立即执行的。

9.根据《刑事诉讼法》的规定,下列关于暂予监外执行的说法不正确的是:( )(A)

A. 李某因强奸罪被判处无期徒刑,在执行刑罚的过程中,李某因犯病导致生活不能自理,对李某决定适用监外执行

B. 张某被判有期徒刑11年,在交付执行后需要暂予监外执行的,由监狱提出书面意见,报省级以上监狱管理机关批准

C. 郑某在暂予监外执行期间逃脱,逃脱的期间不计入执行刑期

D. 赵某在监外执行期间,依法实行社区矫正的,由社区矫正机构负责执行

解析:本题考查暂予监外执行的规定。《刑事诉讼法》第265条规定,对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暂予监外执行:(1)有严重疾病需要保外就医的;(2)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;(3)生活不能自理,适用暂予监外执行不致危害社会的。对被判处无期徒刑的罪犯,有前款第(2)项规定情形的,可以暂予监外执行。在交付执行前,暂予监外执行由交付执行的人民法院决定:在交付执行后,暂予监外执行由监狱或者看守所提出书面意见,报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批准。由此可知,A选项错误,B选项正确。第268条第3款规定,不符合暂予监外执行条件的罪犯通过贿赂等非法手段被暂予监外执行的,在监外执行的期间不计入执行刑期。罪犯在暂予监外执行期间脱逃的,脱逃的期间不计入执行刑期。由此C选项正确。第269条规定,对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯,依法实行社区矫正,由社区矫正机构负责执行。因此D选项正确。

10.人民检察院认为人民法院的缺席审判判决确有错误的,如何抗诉?( )(B)

A. 应当向上一级人民法院提出抗诉

B. 可以向上一级人民法院提出抗诉

C. 应当向同级人民法院提出抗诉

D. 可以向同级人民法院提出抗诉

解析:人民检察院的提起抗诉权.是法律监督权的一部分。针对缺席审判案件,被告人不在案的情形。应当更强化检察院监督的角色、积极严格的审查是否具备应当抗诉的情形,从而保护被告人的诉讼权利。根据《刑事诉讼法》第294条第2款,人民检察院认为人民法院的判决确有错误的,应当向上一级人民法院提出抗诉。

多项选择题

11.下列关于刑事诉讼中独任庭和合议庭的说法。正确的是:( )(A,D)

A. 中级人民法院审理案件只能适用合议庭

B. 中级人民法院审判第一审案件应该由审判员和人民陪审员3人至5人组成合议庭

C. 高级人民法院审判第一审案件应该由审判员3人至5人组成合议庭

D. 适用简易程序审理案件,对可能判处3年以上有期徒刑的,应当组成合议庭进行审判

解析:本题考查合议庭的组成。《刑事诉讼法》第183条,基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人或者7人组成合议庭进行,但是基层人民法院适用简易程序、速裁程序的案件可以由审判员一人独任审判。高级人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人或者7人组成合议庭进行。最高人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人至7人组成合议庭进行。人民法院审判上诉和抗诉案件,由审判员3人或者5人组成合议庭进行。合议庭的成员人数应当是单数。第216条,适用简易程序审理案件,对可能判处3年有期徒刑以下刑罚的,可以组成合议庭进行审判,也可以由审判员一人独任审判;对可能判处的有期徒刑超过3年的,应当组成合议庭进行审判。因此本题选AD。

12.人民法院、人民检察院和公安机关对于符合逮捕条件,有下列哪些情形的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住?( )(A,B,C,D)

A. 患有严重疾病,生活不能自理的

B. 怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女

C. 系生活不能自理人的唯一扶养人

D. 符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的

解析:本题考查对符合逮捕条件的犯罪嫌疑人、被告人可以监视居住的情形。参见《刑事诉讼法》第74条第l、2款的规定:人民法院、人民检察院和公安机关对符合逮捕条件,有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以监视居住:(1)患有严重疾病、生活不能自理的;(2)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女:(3)系生活不能自理的人的唯一扶养人;(4)因为案件的特殊情况或者办理案件的需要,采取监视居住措施更为适宜的;(5)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取监视居住措施的。对符合取保候审条件,但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人,也不交纳保证金的,可以监视居住。

13.在以下哪几种情形下,检察机关可以作出不起诉决定:( )(A,B,C,D)

A. 是又聋又哑的人或者盲人的

B. 自愿如实供述涉嫌犯罪的事实,有重大立功或者案件涉及国家重大利益的,并经最高人民检察院核准的

C. 犯罪预备、中止的

D. 因防卫过当或者紧急避险过当构成犯罪的

解析:本题考查酌定不起诉范围。《刑事诉讼法》第177条第2款规定,对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。因此应当参照《刑法》有关规定。如《刑法》第19条规定,又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。第20条第2款规定,正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。第21条第2款规定,紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。第22条第2款规定,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。第24条第2款规定,对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。因此选项ABC正确。此外,《刑事诉讼法》第182条犯罪嫌疑人自愿如实供述涉嫌犯罪的事实。有重大立功或者案件涉及国家重大利益的,经最高人民检察院核准,公安机关可以撤销案件,人民检察院可以作出不起诉决定,也可以对涉嫌数罪中的一项或者多项不起诉。因此选项D也正确。最终答案应为ABCD。

14.李某因盗窃罪被某县人民法院一审判处有期徒刑5年。李某不服,其家人、亲属亦不服,辩护人也认为量刑过重。对此案哪些人享有独立的上诉权?( )(A,B)

A. 李某本人

B. 李某的法定代理人

C. 李某的近亲属

D. 李某的辩护人

解析:本题考查上诉的主体。根据《刑事诉讼法》第227条第l款规定,被告人、自诉人和他们的法定代理人,不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定,有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,可以提出上诉。

15.针对减刑、假释的案件,具有下列哪些情形的,人民检察院应当进行调查核实:( )(B,C,D)

A. 拟提请减刑、假释罪犯系职务犯罪罪犯,走私犯罪罪犯,黑社会性质组织犯罪罪犯。严重暴力恐怖犯罪罪犯

B. 因罪犯有立功表现或者重大立功表现拟提请减刑的

C. 拟提请减刑、假释罪犯的减刑幅度大、假释考验期长、起始时间早、间隔时间短或者实际执行刑期短的

D. 拟提请减刑、假释罪犯的考核计分高、专项奖励多或者鉴定材料、奖惩记录有疑点的

解析:本题考查人民检察院对减刑、假释的监督。《人民检察院办理减刑、假释案件规定》第6条规定,具有下列情形之一的,人民检察院应当进行调查核实:(1)拟提请减刑、假释罪犯系职务犯罪罪犯,破坏金融管理秩序和金融诈骗犯罪罪犯,黑社会性质组织犯罪罪犯,严重暴力恐怖犯罪罪犯,或者其他在社会上有重大影响、社会关注度高的罪犯;(2)因罪犯有立功表现或者重大立功表现拟提请减刑的;(3)拟提请减刑、假释罪犯的减刑幅度大、假释考验期长、起始时间早、间隔时间短或者实际执行刑期短的:(4)拟提请减刑、假释罪犯的考核计分高、专项奖励多或者鉴定材料、奖惩记录有疑点的;(5)收到控告、举报的;(6)其他应当进行调查核实的。据此可知BCD选项均正确。A选项中,因走私犯罪并不在列举的罪名当中,且亦未限定为重大影响、社会关注度高的犯罪,故不选。本题答案为BCD。

不定项选择题

16.关于程序法定,下列说法正确的是:( )(A,B,D)

A. 程序法定要求法律预先规定刑事诉讼程序

B. 程序法定是大陆法系国家法定原则的重要内容之一

C. 英美国家实行判例制度而不实行程序法定

D. 以法律为准绳意味着我国实行程序法定

解析:本题考查程序法定原则。程序法定原则包括两层含义:一是立法方面的要求,即刑事诉讼程序应当由法律事先明确规定;二是司法方面的要求,即刑事诉讼活动应当依据国家法律规定的刑事程序来进行。故A项正确;在大陆法系国家,程序法定原则与罪刑法定原则共同构成法定原则的内容。也就是说,法定原则既包括实体上的罪刑法定原则,也包括程序上的程序法定原则,故B项正确;在英美法系国家,刑事程序法定原则具体表现为正当程序原则,故C项错误;“以事实为根据,以法律为准绳”原则中,前半句是对实体方面的要求,后半句是对程序方面的要求,即程序法定原则,故D项正确。

17.被告人王某故意杀人案经某市中级人民法院审理,法院认为案件事实清楚,证据确实、充分,判处其死刑立即执行,下列选项说法正确的是:( )(A,C,D)

A. 核准死刑立即执行的机关是最高人民法院

B. 签发死刑立即执行命令的是最高人民法院审判委员会

C. 王某由作出一审判决的法院执行

D. 王某可以由法院交由刑场或指定的羁押场所执行

解析:本题考查死刑立即执行的核准。死刑立即执行案件都由最高人民法院核准,不再交由高级人民法院核准。选项A正确。《刑事诉讼法》第261条第1款规定,最高人民法院判处和核准的死刑立即执行的判决,应当由最高人民法院院长签发执行死刑的命令。选项B错误:《刑诉解释》第417条规定,最高人民法院的执行死刑命令,由高级人民法院交付第一审人民法院执行。选项C正确。《刑事诉讼法》第263条第3款规定,死刑可以在刑场或者指定的羁押场所内执行。选项D正确。

不定项选择题(含2小题)

不定项选择题(含3小题)

杰克为美国人,其因酒后驾驶撞死我国公民赵某被A省B市交警查获。后因涉嫌交通肇事罪被B市公安机关立案侦查,关于此案:

18.倘若杰克为在我国享有外交豁免权的人员,关于此案适用的程序,下列说法正确的是:( )(D)

A. 我国司法机关对此无管辖权

B. 适用我国刑事诉讼法规定的普通程序

C. 适用我国刑事诉讼涉外程序

D. 通过外交途径解决

解析:本题考查涉外刑事司法协助中的特有制度。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第349条的规定,犯罪嫌疑人为享有外交或者领事特权和豁免权的外国人的,应当层报公安部,同时通报同级人民政府外事办公室,由公安部商请外交部通过外交途径办理,故D正确。

19.根据《刑事诉讼法》及其司法解释的规定,人民法院下列哪些做法是正确的?( )(B,C,D)

A. 由B市人民法院将杰克的有关情况通报给美国驻该地区领馆

B. 由A省高级人民法院及时将杰克被采取的强制措施情况、庭审的相关事宜、宣判的时间、地点等情况通报给A省人民政府外事主管部门,并通知美国驻该地区领馆

C. B市人民法院认为应当限制杰克出境的,应由A省高级人民法院将此情况通报美国驻该地区领馆

D. A省高级人民法院向美国驻该地区领馆通知有关事项,必要时,可以请人民政府外事主管部门予以协助

解析:本题考查涉外刑事司法协助中的特有制度。依据《刑诉解释》第397条的规定,需要向有关国家使领馆通报有关事项的,应当层报高级人民法院,由高级人民法院按照下列规定通知;高级人民法院向外国驻华使领馆通知有关事项,必要时,可以请人民政府外事主管部门予以协助。故A项错误,D项正确。依据《刑诉解释》第396条的规定,涉外刑事案件审判期间,人民法院应当将下列事项及时通报同级人民政府外事主管部门,并通知有关国家驻华使领馆:人民法院决定对外国籍被告人采取强制措施的情况;开庭的时间、地点;宣判的时间、地点。B项正确。依据《刑诉解释》第404条第l款规定,作出限制外国人出境的,应当同时通报同级人民政府外事主管部门和当事人国籍国驻华使、领馆。故C项正确,

20.关于人民法院通知的途径,下列说法正确的是: ( )(B)

A. 外国籍当事人国籍国未与我国签订有双边领事条约,也未参加《维也纳领事关系公约》的,可以根据外事主管部门的意见,按照互惠原则,根据有关规定和国际惯例办理

B. 在外国驻华领馆区内发生的涉外刑事案件,通知有关外国驻该地区的领馆

C. 不管双边领事条约是否规定通知期限,一律至迟不得超过7日

D. 双边领事公约没有规定必须通知,外国籍当事人要求不通知其国籍国驻华使、领馆的。可以不通知,且只需其本人的口头声明

解析:本题考查涉外刑事司法协助中的特有制度。依据《刑诉解释》第397条规定的人民法院通知的途径,可知B正确。A项错误在于少了“与我国有外交关系’’这一限定条件。C项错误在于双边条约有规定通知期限的,规定通知期限优先,而不是一律不得少于7日。D项错误在于应由本人出具书面声明。

不定项选择题(含4小题)

在刘某杀人一案中,办理该案的侦查员小李是被害人的表哥,而另一位侦查员小王后因工作调动,进入检察院,成为该案的审查起诉人员。本案合议庭组成人员如下:审判长甲,为刘某辩护人的表哥;审判员乙,曾担任过本案的勘验人;审判员丙,是刘某的岳父。本案一审判处刘某无期徒刑,刘某不服,提起上诉,二审法院以事实不清为由,撤销一审判决,发回原审法院重审。原审法院院长考虑到原合议庭对该案案情熟悉,决定仍由甲承担本案的重审工作。试回答本案中的下列回避问题:

21.假设回避事由均成立,则刘某可对不同阶段的下列人员中的哪些人员提出回避申请?( )(A,B,C,D)

A. 侦查阶段的侦查员小李

B. 起诉阶段的审查起诉人小王

C. 一审合议庭人员

D. 重审合议庭人员

解析:本题考查回避适用的主体。在假设回避理由都成立的情况下,本题实际上是考查回避适用的诉讼阶段的范围。根据《刑事诉讼法》的规定,回避适用于审判人员、检察人员和侦查人员等,因而适用于侦查、起诉和审判等各个诉讼阶段。《刑事诉讼法》第190条规定,开庭的时候,审判长告知当事人有权对合议庭组成人员、书记员、公诉人、鉴定人和翻译人员申请回避。而对侦查、起诉阶段回避的程序《刑事诉讼法》没有作出明确的规定,相关内容可参见最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会《关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》(以下简称《六机关规定》),《刑诉解释》及《公安机关办理刑事案件程序规定》。

22.关于侦查员小李的回避,下列说法正确的有:( )(C)

A. 小李是本案当事人的近亲属,故其应当回避

B. 小李不是被害人的同胞哥哥,故其回避理由不成立

C. 决定小李是否回避的主体为该公安机关负责人

D. 决定小李是否回避的主体为同级检察院的检察委员会

解析:本题考查回避的理由、方式。根据《刑事诉讼法》第29条的规定及相关司法解释,侦查人员等如果本身就是本案的犯罪嫌疑人、被告人、被害人或其近亲属的,应当回避。至于当事人的近亲属的范围问题,根据《刑事诉讼法》第108条的规定,包括当事人的“夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹”。本案中的小李不是被害人的同胞哥哥,但结合《刑事诉讼法》第29条的规定,侦查人员“与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的”,应当回避。小李与被害人的这种表兄弟关系,可能会影响其公正处理案件。所以小李应当回避。注意:关于小李回避的理由,A、B项的说法均不正确,故不选。还需要注意《回避规定》第l条对“审判人员的近亲属”作了进一步的解释,规定与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的审判人员都应当回避。又根据《刑事诉讼法》第3l条的规定,侦查人员的回避,应当由公安机关负责人决定。

23.本案中的下列哪些做法,违反了法律的规定?( )(B,C,D)

A. 审判长甲参加合议庭

B. 审判员乙参加合议庭

C. 审判员丙参加合议庭

D. 原审法院院长考虑到原合议庭对该案案情熟悉,决定仍由甲承担本案的重审工作

解析:本题考查回避的主体。根据《回避规定》第l条的规定,与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲及近姻亲关系的审判人员都应当回避,故审判员丙作为本案被告人的姻亲,应当回避:担任过本案勘验人的审判人员,也应当回避,故审判员乙应当回避;与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的审判人员,应当回避,而审判长甲仅为本案辩护人的表哥,非同胞兄弟姐妹。故依法不需回避。根据《刑事诉讼法》第239条的规定,原审人民法院对于发回重新审判的案件,应当另行组成合议庭,依照第一审程序进行审判。根据上述规定,对于经过第二审程序裁定发回重审的案件,原审法院负责审理此案的原合议庭组成人员不得再参与对案件的审理,故原一审合议庭(现重审合议庭)依法应当回避。

24.某甲是某公安局的刑侦人员,根据《刑事诉讼法》的规定,下列哪些情形,某甲应当回避?( )(B,C,D)

A. 本案犯罪嫌疑人是某甲多年未见的同学

B. 某甲目击了本案案发经过

C. 某甲与本案被害人是情侣关系

D. 某甲收过本案犯罪嫌疑人父亲送的两条烟

解析:本题考查回避的理由、方式。参见《刑事诉讼法》第29条、第30条的规定。

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